(一)金融机构对保全债权的必要性承担举证责任
代位权行使的必要条件虽然没有具体标准,但从司法实践来看,下列情形之一可以与借款人迟延履行义务同时形成代位权行使的必要:
①债务人向该债权人或全体债权人明确表示无力清偿部分或全部债权;
②债务人的数个债权人其到期债权均未获清偿;
③债权人与债务人之间的债权债务关系已进入诉讼或仲裁程序,且通过诉讼保全未能保全到足以清偿债务的资产;
④债务人未能履行生效的判决书、调解书或裁决书;
⑤有其他证据证明债务人已处于资不抵债的情形。对于上述情形,由于金融机构是主张行使代位权权利的当事人,因而,其应当按照主张要求,在诉讼中向法院举证。
(二)借款债务人的诉讼地位
债权人必须且只能通过法院起诉来行使代位权,而没有规定相应的当事人诉讼地位。按照这一精神,债权人为原告,次债务人为被告,当无异议。而对债务人的诉讼地位,在司法实践中则颇有分歧,究竟是作为第三人,还是作为共同被告,甚或是证人,因各种意见侧重的角度不同自然众说纷纭。
但是,从债权人代位权的性质进行分析,将债务人列为共同被告是不妥的,因为债权人行使代位权的内容是债务人的债权,债务人不能成为自身债权的被告。此外,将债务人列为证人也不尽合理,毕竟债务人不是“局外人”,代位权行使的结果与债务人有法律上的利害关系。如果债权人败诉,债务人的债权将得不到法律上的保护;如果胜诉,则产生债务人债权实现的效果。因此,将债务人列为无独立请求权的第三人更符合立法精神。
(三)金融机构在行使代位权时如何确定诉讼标的
金融机构行使代位权时确定诉讼标的,除了自身未受清偿的债权数额以外,还应当结合代位权的学理考虑以下一些因素:
①“全体债权人的债权”是代位权诉讼标的最大范围,是法律规定的上限,而行使代位权的债权人金融机构有权根据次债务人的具体情况作出选择;
②代位权的诉讼标的一般不超过金融机构的全部到期债权,在有充分证据证明的情况下,可以包括有保全必要的未到期债权;
③就次债务人而言,代位权的诉讼标的不得超过被代位的债务人的到期债权。另外,由于金融机构行使代位权时,可行使的债权范围往往是不确定的,尤其是利息部分,随着时间的变化而变化。
因此,确定诉讼标的,需要明确一个时间界限就显得尤为重要。那么,究竟应该怎样确定时间界限呢?按照现在诉讼中的通行方法,一般应依债权人起诉时为准。但在法院作出判决之前出现新的到期债权,行使代位权的金融机构有权要求增加诉讼标的。上述应当考虑的因素不应忽视。
-
防卫过当量刑应考虑哪些问题
227人看过
-
侵害专利权在侵权时应该考虑哪些问题
177人看过
-
强拆时应当考虑的问题
476人看过
-
借贷纠纷诉前应考虑哪些问题
285人看过
-
诉讼保全责任保险在实务中存在哪些问题
462人看过
-
企业建立现金池应该考虑哪些问题
204人看过
-
继续履行中应考虑哪些问题四川在线咨询 2022-10-30一、什么是继续履行继续履行也称强制实际履行,是指违约方根据对方当事人的请求继续履行合同规定的义务的违约责任形式。继续履行虽然是合同履行的继续,仍然是履行原合同债务,但它同一般的履行合同债务的行为不同:履行时间不一致,强制履行的时间晚于履行原合同债务的时间;作为法律规定的对违约方的一种强制形式,强制履行比正常的合同履行增加了一层国家强制,在违约方过错违约的情况下,多了一种道德和法律对过错违约的否定性
-
侵害专利权在侵权时应该考虑哪些问题重庆在线咨询 2021-10-02专利侵权行为包括直接侵权和间接侵权。直接侵权包括同样的侵权和同样的侵权。无论是同样的侵权还是同样的侵权,都坚持所有要素规则(也称为全面垄断原则)的判断标准。所有要素规则的内容是,只有权利要求书中记载的所有技术特征(或者与其相同的技术特征)一个也不少出现在侵权技术方案中,才能设立专利侵权,相反,如果侵权技术方案缺乏权利要求书中记载的一个以上的技术特征,或者以上的技术特征不同相关的判断原则还有等同原则
-
房屋买卖中,房屋买卖双方放弃优先购买权,应当考虑哪些问题来考虑新疆在线咨询 2022-03-09承租人是否放弃优先购买权:当事人提供的材料是否合法,有无权属纠纷或他项权利不清的现象,共有人是否放弃优先购买权,提出预审合格意见,是否属于《房地产转让办法》规定不得转让的范围;买卖的房地产是否已设定抵押权;受让人按规定是否可以受让该房地产。市,当事人在过户申请前应委托经市房地局认定的法律服务机构进行预审;房地产的权属是否清楚,应对买卖双方提供的申请过户资料进行审核房屋转让过户的规定;房地产交易管理
-
二手房买卖要考虑什么产权问题,哪些问题需要考虑?河南在线咨询 2023-06-11有下列产权问题: 1.二手房买卖时如存在被抵押、涉讼、被列入拆迁范围、土地使用权性质为集体或划拨、属于安居用房等不能上市交易的问题。 2.二手房买卖是时买房自住者可不必在意这一点,但如果是准备买房用作营业或办公,则应注意房产权证上的房屋用途限定。 3.根据国家政策规定,农民的房屋属于农民私有财产,房屋买卖只能在本乡本土的范围内进行,一般不能直接卖给城市居民,城市居民只能向农民租房。 《城市房地产管
-
司法实践中诉讼时效的问题从哪些方面考虑?甘肃在线咨询 2023-03-121、从保护受害人的利益出发,在确定诉讼时效的起算时间时,应当尽可能地不适用“应当知道”的标准进行推定,而更多地适用“知道”的标糊行认定。 2、起算时间要考虑专业因素。许多损害发生的原因,难以为普通患者所能了解,有些药品的毒副作用所造成的损害,要经过数年时间才能清楚,因此,应当考虑除专业人员以外,其他人不易了解损害发生的原因。在这种情况下,诉讼时效的起3、起算时间的确定要考虑伤害的明显程度。根据最高