让与担保的关键交易条件-法师兄

让与担保的关键交易条件

来源：法律编辑整理时间： 2023-08-18 11:31:24 316 人看过

（一）明确让与担保的实现方式、防止因违反流质、流押而无效。让与担保合同应明确约定，当债务不履行时，担保权人有义务就标的物的价额和债权额之间的差额进行清算，根据清算结果，担保物价值高于债务金额的，担保权人可将担保物进行换价并以其价金清偿担保债权，余额必须返还担保人；反之，担保物的信托限制被去除、担保权人可直接取得标的物的完全的所有权，从而以代物清偿的方式满足其债权。

（二）明确让与担保的从属性。首先须明确，让与担保在效力上是否从属于主合同。关于让与担保在处分上的从属性，应明确约定：一、担保期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，担保人在原担保范围内继续承担担保责任，债权人应将担保标的所有权转移给主债权的受让人。二、担保期间，债务人转让债务的，应当取得担保人书面同意，未经担保设定人同意转让债务的，让与担保合同终止，债权人应将担保标的的所有权转移给担保设定人，担保人不再承担保证责任。三、担保期间，主债权发生变更的，应当取得担保人同意，未经同意的，减轻债务人的债务的，担保人仍应当对变更后的合同承担担保责任；如果加重债务人的债务的，担保人对加重的部分不承担担保责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经担保人同意的，担保期间为原合同约定的期间。

破产时让与担保权人不能行使取回权

根据让与担保的含义可知，设立让与担保的目的在于保障债权人在债务不履行时就担保标的物享有优先受偿的权利，而不在于使债权人直接成为该标的物的真正所有权人。如果在设定人即债务人破产的情况下，让与担保权人通过行使取回权而成为担保标的物真正的所有权人，则与设定让与担保的目的相悖。因此让与担保权人不能行使取回权。

本案中，二审法院在审理中认为四建公司仅是讼争房屋的法律形式上的所有权人，不能行使取回权正确。

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