辩护词

审判长、审判员：

山东统河律师事务所接受本案被告人张**家人的委托，指派何翠律师担任被告人张**的辩护人。庭审前，辩护人认真阅读了本案卷宗材料，会见了被告人，今天又参加了法庭调查，对本案已有了充分的了解。本辩护人认为：对公诉机关指控的被告人张**犯假冒注册商标罪的罪名没有异议，对部分事实和量刑，辩护人发表如下辩护意见：

《刑法》第二百一十三条“未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”根据《商标法》第一条“为了加强商标管理，保护商标专用权，促进生产、经营者保证商品和服务质量，维护商标信誉，以保障消费者和生产者、经营者的利益，促进社会主义市场经济的发展，特制定本法。”第三条“经商标局核准注册的商标为注册商标----商标注册人享有商标专用权，受法律保护。”第37条“注册商标的有效期为十年，自核准注册之日起计算。”由此可以得出注册商标需要两个构成要件：一、商标局核准性;二、时间性。

一、公诉机关指控被告人构成假冒注册商标罪的部分事实不清，证据不足。

1、指控被告人假冒“壳牌”注册商标的事实不清。

根据公诉机关向法庭提交的证据显示“壳牌”商标的注册有效期限是“1983年7月5日至1993年7月4日止”，之后续展有效期“1993年7月5日至2003年7月4日”。自此之后，未进行再次续展注册期限，“壳牌”已经不是注册商标了，也就是因为“壳牌”没有续展注册期，不符合注册商标的构成要件，从原来的“注册商标”变为“商标”，失去了法律原特定的保护。被告人在2009年后制造的润滑油使用“壳牌”商标并不侵犯其合法权益。因此公诉机关指控该部分事实认定不清，证据不足。

2、指控被告人假冒“统一”注册商标事实不清。

公诉机关提交的“统一”商标的注册有效期限是“1995年9月21日至2005年9月20日止”自2005年之后，未进行续展注册期限，因此2005年9月20日之后，“统一”已经不是注册商标了，因此认定被告人该部分犯罪事实认定不清，证据不足。

3、指控被告人假冒“东风小康”注册商标事实不清。

根据公诉机关提交的材料显示注册商标是“东风”，而“东风小康”这个商标并未注册，根据《商标法》等法律规定，被告使用“东风小康”商标，不构成假冒注册商标罪，因此认定被告人假冒“东风小康”注册商标的犯罪事实不清。

4、指控被告人假冒“BYD”注册商标部分事实不清。

根据公诉机关提交的证据显示注册商标“BYD”是在2010年月份才开始注册。该商标注册前，被告人使用该商标制作润滑油的行为不构成犯罪。因此在该商标注册前的经营所得不应计算在犯罪经营所得之内。

二、被告人有从轻处罚的法定情节和酌定情节。

1、犯罪手段比较轻微。被告人的行为构成犯罪毋庸置疑，但被告人是利用自己掌握的调配润滑油的技术手段，从整个案卷材料显示，被告人生产的润滑油质量是合格的。证实被告人的犯罪手段比较轻微。

2、认罪态度好。案发后，被告人能够如实供述自己的犯罪行为，抱着真诚悔改的正确态度，配合公安机关查清自己的犯罪事实。从公安机关的讯问，一直到今天的开庭审理，被告人张**都积极配合，主动自愿交待案件的全部经过，没有一点推卸责任的行为，并表示服从司法机关的处理。最高人民法院、最高人民检察院、司法部《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见》第九条规定：“人民法院对自愿认罪的被告人，酌情予以从轻处罚。”请求人民法院根据上述司法解释的规定，对被告人张**从轻处罚。

3、其犯罪的主观恶性不大。张**今年32岁，身世坎坷。家庭一直十分清贫。早年因家庭困难，自己的三个姐姐都在小学就缀学在家务农，而自己虽成绩优异，被乡重点中学入取，但终因交不起学费而被迫缀学。2006年，父亲也因积劳成疾无钱医治而病逝。现其母亲也已高龄且体弱多病。其妻大学毕业后，也没找到合适的工作，四处打零工，入不敷出。张**现在正处于人生中负担最重、经济压力最大的一个阶段。张**犯假冒注册商标罪，从主观上说是为了生活。这种情况，与那种追求物质享受、以营利为目的的犯罪，在主观恶意上有本质的不同。因生活负担的犯罪与追求物质享受、以营利为目的的犯罪相比，主观恶意要明显的小。请求法院在对张**量刑时，考虑区别对待。其次，张**在意识到自己的行为触犯了法律，可能对社会产生危害性之后，就决定洗手不干了，同时也已经注册并开始制作自己的品牌(向法庭提交的赛达的注册商标印证这一事实)。由此也可以看出，其主观恶性不大。请求法院在对张**量刑时，考虑区别对待。

4、被告人犯罪的动机主要是对国家法律认识不够。被告人张**本次犯罪主要是由于对国家关于知识产权保护的法律、法规了解不够，认识不足，贪图小利，偶起犯意，是偶然失足。张**在此之前，一向遵守法律法规，从未被司法机关处理过，没有前科。本次犯罪，是初犯。请求法庭对张**本着以教育为主，惩罚为辅的刑事司法理念，对其从轻处罚。

5、犯罪造成的危害后果不严重，社会危害性不大。

(一)从整个卷宗可以看出，被告人张**已经掌握了制造润滑油的技术，其生产制造的润滑油是符合质量要求，其出售并使用后的润滑油没有发生其他事故，因此其犯罪行为造成的后果并不是十分严重。我们讲这句话并不是鼓励犯罪，只是相比较那种生产有毒有害的产品造成人身伤亡恶劣社会后果的，其犯罪后果并不严重，社会危害性不大。

(二)公诉机关指控的证据表明，假冒的注册商标的商品，有部分尚未出售，在仓库内就被公安机关查获，尚未造成进一步的社会危害性。