判断侵犯外观设计专利权的成立有三个要素：

1、外观设计专利权经合法授权并有效；

2、侵权人未经专利权人许可实施专利；

3、在与外观设计专利产品相同或类似的产品中，采用与授权外观设计相同或类似的设计。此外，外观设计专利权授予后，未经专利权人许可，任何单位或者个人不得为生产经营目的制造、销售、进口外观设计专利产品。

外观设计专利侵权用赔偿吗

首先，当被控侵权产品的外观设计与其产品本身不可分时，如侵犯电脑外观设计专利权，可以将权利人专利产品销售额下降受到的损失或者被告的营业利润作为侵权赔偿额。

其次，当被控侵权的外观设计是产品的包装物时，如饮料瓶的外观设计专利权被侵犯时，在计算赔偿数额时，不得将专利权人利用该饮料瓶包装的饮料产品的销售利润下降额或者被控侵权设计所包装的饮料产品的销售利润作为侵权赔偿数额。

此外，对于权利人既未自己实际实施，也未许可他人实施的外观设计专利，有种观点认为，既然该专利并未实际实施，则被控侵权行为并未造成专利权人实际经济损失，被告可以不承担赔偿责任。我们认为这种观点是不对的，侵权人给专利权人造成的损失，与专利权人是否实际实施或者许可他人实施其专利无关。侵权人承担法律责任是因为其破坏了法律明确制定的规则，即实施他人专利除有其他法定理由外，应当取得专利权人的许可。侵权人擅自实施他人专利必然挤占相应的市场，损害了权利人对未来市场的规划和预期，从而造成权利人的损失。侵权人因实施侵权行为的获利可以作为专利权人的损失。当侵权人的获利无法查明或者侵权人尚未获利时，仍可酌定侵权人应当承担的损害赔偿责任。因此，不得以专利权人未实施其外观设计专利，也未许可他人实施该专利为由，判令侵权人不承担赔偿责任。

《中华人民共和国专利法》第五十六条一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。

在依照前款规定给予实施强制许可的情形下，国务院专利行政部门根据前一专利权人的申请，也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。

《中华人民共和国专利法》第五十七条强制许可涉及的发明创造为半导体技术的，其实施限于公共利益的目的和本法第五十三条第（二）项规定的情形。