原告赵某（男）与被告李某（女）于1996年10月登记结婚，1997年12月生一子，后因家庭琐事经常争吵，原告于2006年3月15日向法院起诉离婚。被告答辩不同意离婚。2004年4月6日法院通知开庭，庭前经法官主持调解达成调解协议：一、原告赵某与被告李某离婚；二、婚生子由原告抚育，抚育费自理；三、原告付给被告财产折款25000元,于4月7日调解书送达时一次付清。双方在调解协议上签名捺手印。4月7日双方到庭，因原告称做生意资金紧张，25000元不能及时给付。为此，被告拒绝领取调解书，并表示不同意离婚。而原告认为离婚协议已生效，法院应将调解书送达双方当事人。

对离婚协议是否已生效？调解书应否送达双方当事人？存在两种不同意见：一种意见认为，草签的离婚协议已经生效，法院应当将调解书送达双方当事人，如被告拒绝签收，视为送达。被告可就协议第三条申请法院强制执行。理由是：依照《最高人民法院〈关于适用简易程序审理民事案件的若干规定〉》第十五条第一款规定，调解达成协议并经审判人员审核后，双方当事人同意该调解协议经双方签名或者捺印生效的，该调解协议自双方签名或者捺印之日起发生法律效力。该条第二款规定，调解协议符合前款规定的，人民法院应当另行制作民事调解书。调解协议生效后一方拒不履行的，另一方可以持民事调解书申请强制执行。因此，该离婚案件是在法官主持下达成的离婚协议，该离婚协议从双方在调解协议上签名、捺印之日起已经发生法律效力，法院应将调解书送达当事人，被告不能反悔。另一种意见认为，该调解协议不生效，不能立即送达。理由是：一、在婚姻家庭法上集中表现为配偶身份权和夫妻财产制，夫妻人身关系决定夫妻财产关系，夫妻财产关系从属于夫妻人身关系。因此，离婚案件既涉及身份权，也涉及财产权，不同与一般的债权债务纠纷。二、离婚是夫妻双方生存期间依照法定的条件和程序解除的法律行为，从程序上看，离婚和结婚一样，要具备一定的法律条件，履行一定的法律程序，得到国家法律的认可，才能发生法律效力。双方私下协议或群众、干部参加达成的离婚协议，均不发生离婚的法律效力。本案虽然是在诉讼过程中达成并由双方签名捺印的草协议，但双方并未领取调解书，不产生法律上的效力。三、依照《最高人民法院〈关于适用简易程序审理民事案件的若干规定〉》第十五条第二款规定，调解协议生效后一方拒不履行的，另一方可以持民事调解书申请强制执行。该草协议因涉及身份关系，一方反悔不同意离婚，另一方当事人就身份关系无法申请强制执行。四、离婚分为依行政程序的离婚和依诉讼程序的离婚。从行政程序的离婚看，民政部《婚姻登记条例》第十三条规定，婚姻登记机关应当对离婚登记当事人出具的证件、证明材料进行审查并询问相关情况。对当事人确属自愿离婚，并已对、财产、债务等问题达成一致意见的，应当当场予以登记，发给离婚证。民政部《婚姻登记工作暂行规范》第五十二条第（五）项规定，将离婚证分别颁发给离婚当事人双方，向双方宣布：取得离婚证，解除夫妻关系。因此，婚姻的解除，应当依双方取得法定的离婚证或法定的程序完结后才能生效。综上所述，对于本案，虽然赵某与李某草签了离婚协议，但最终双方要在领取调解书后才能解除夫妻关系，离婚的法定程序才能完成。在调解书送达前双方仍受《》的约束，不能结婚。如果简单的依照《最高人民法院〈关于适用简易程序审理民事案件的若干规定〉》第十五条规定执行，势必带来一系列问题，如一方反悔的有可能上访或提出申诉，另一方可能，造成矛盾激化；双方都反悔，不到庭领取调解书，离婚的效力如何确定；协议达成后一方死亡，另一方能否继承等社会问题，不利于和谐社会的建设。所以本案被告反悔应当准许，如调解不成，法院应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第九十一条的规定，调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的，人民法院应当及时判决。因此，离婚不能以双方当事人在协议上签名或捺印即发生法律效力，应当以法院送达调解书或判决生效之日确认离婚效力。

笔者同意第二种意见。

文章出处：邳州市人民法院

文章作者：李全全

来源：江苏法院网