(一)问题的产生及含义

域名抢注第一次引起世人关注是在1994年，当时美国一个叫Jimchashel公司注册了包括trm.com、exqire.com等18个域名，而另一个美国公司DennisToeppen则以别人的抢注了约250个域名。域名抢注最早引起国内重视是在1995年底，而据有关统计，到1996年，我国已有600多家企业的商标在互联网上被作为域名抢注，其中包括广为人知的全聚德、娃哈哈、容声、海信等商标和已经国家工商行政管理局商标局认定的驰名商标，如同仁堂、五粮液、红塔山、健力宝、长虹、容宝斋等。

域名在网络上代表着入网申请者的身份，具有类似商标或商号的识别作用。有些用户冒名占位，抢先将他人企业名称或为域名，以达到阻止他人入网或索要高额域名转让费的目的。有人在网上以他人企业的驰名商标作为自己的域名进行注册，还有些人注册了域名的使用权，以谋取不正当利益，这些现象被称为域名抢注。[1](P126)

(二)域名抢注的构成要件

域名抢注与一般性的域名与商标冲突相比，有其自身的特点，要对二者有正确的区分，就必须对域名抢注行为有科学的认定。域名抢注应包括以下四个要件：

1、域名持有人注册的域名与商标权人的拥有的商标标识相同，这是认定域名抢注行为时最基本的客观前提。

2、域名持有人对该域名不享有任何其他在先的权利，也即该持有人对系争域名享有的仅仅是网络域名所有权而不涉及其他任何权利。

3、此种相同导致了消费者(网民)的误认。关于误认的认定，目前仍存在争议，其焦点在于消费者的范围无法划定。如果消费者先前并不知道具有该种商标的产品投入市场，则根本无误认可谈。那么，在实践中，误认之后果应在哪部分消费者之间取证加以证实，便成了值得争议的问题。本文认为，既然是恶意抢注，则域名持有人在申请注册时是知悉该商标标识的，消费者看到该域名后，首先想到的是拥有该种商标的商品，就可以认定该域名导致了消费者的误认，符合域名抢注的结果要件。

4、域名持有人对该域名的注册与使用具有恶意。依据WIPO《因特网名称及地址的管理：知识产权议题》中关于恶意的判断标准，有下列四种行为之一即可以认为行为人有恶意：

(1)提出向该商品或服务商标所有人的竞争者出售，出租或通过其他任何形式转让域名，以期获得有价值的对价;

(2)通过故意制造与异议人所有的商品或服务商标的混淆，以诱使因特网用户访问该域名持有人的网站或其他网上地址并从中牟利;

(3)通过预先注册域名，达到阻止商品或服务商标的合法持有者通过一定形式的相应域名在网络空间上反映其商标权利的目的;

(4)通过注册域名达到破坏竞争者正常业务的目的;这四种行为为实践中的恶意提供了认定标准，具有可行性，是可以被采纳的科学认定方式。

满足以上四个要件，则一般就可判定域名持有人构成了，而由此我们也可以对域名抢注与一般的因巧合雷同而产生的域名与商标冲突加以区分，二者最根本的区别就在于后者的域名持有人对其申请或使用域名的行为并无恶意，域名持有人正常使用其域名而并非以此作为转让标的或其他牟利手段。在这种情况下，即使该域名与商标标识完全相同，也不能认为域名持有人构成了侵权，至于当事人之间的冲突，应寻求其他途径加以妥善解决。这也是我们讨论域名抢注构成要件的意义之所在。

(三)域名抢注的后果

域名抢注给被侵权人造成的不利后果主要包括有形损害和无形损害。有形损害指由于抢注者强行收取高额转让费而使被侵权人遭受的金钱利益的损失。无形损害则指抢注行为对被侵权人造成的无形资产的损害，这其中特别值得一提的是域名抢注对知名或驰名商标造成的商标淡化问题，这对于商标权人的品牌策略来说，是一种无法估量的损失。

通过对抢注者主观恶意的分析，我们不难看出：知名或驰名商标在域名抢注中处于首当其冲的不利地位，因此，对商标淡化问题的研究只有针对知名或驰名商标时才更具有实际意义。

淡化指：减少了知名商标识别和区分商品或服务的能力，而不管是否存在：(1)知名商标所有人和他人是否存在竞争，或(2)混淆、错误或欺骗的可能。①[2](P131-132)在目前，淡化主要包括三个方面对驰名商标的损害：1、以一定方式丑化有关驰名商标;即抢注者抢注某一驰名商标作为域名的目的在丑化该商标的形象，以遭受公众对有此商标之商品的曲解、敌视。如抢注者将某一餐具的知名以后，用作抽水马桶的宣传网站名称，这就是一种丑化;2、暗化，如美国曾有人把柯达这一胶卷上的驰名商标用于钢琴，被法院判为企图暗化该驰名商标，因为如此下去，柯达在胶卷上的驰名程序会变得不像过去那样鲜明，及至渐渐失去其知名度。3、闲置：域名持有人以他人商标申请域名成功后却闲置不用，也无待价而沽之出售目的;这种闲置无疑会对商标的知名度产生影响。

可见，对驰名商标的淡化所产生的无形损害要比有形损害严重得多。在以后的立法中也应以此为重点，才能保护民族品牌，增强商品的国际竞争力。