一、基本案情

被告人王XX，男，1975年10月15日出生，汉族，初中文化，因涉嫌犯盗窃罪于2004年5月14日被。

2004年3月的一天晚上，被告人王XX在某市造纸厂路口西鑫胜配货站门前，盗窃田XX停放在此处的海陵牌二轮摩托车一辆，经鉴定该车价值1960元。同年5月，被告人王XX在得知该车车主是田XX，向田XX索要500元现金后，将摩托车退还给了田XX。同年5月14日，被告人王XX被到公安机关后，主动交代了上述犯罪事实。

二、控辩意见

某市人民检察院以青检刑诉（2004）301号起诉书指控被告人王XX犯盗窃罪，于2004年9月30日向某市人民法院提起。检察机关认为，被告人王XX采取秘密手段窃取他人合法财物，且数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究刑事责任。被告人王XX因有情节，同时应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定。

上述事实，被告人王XX在开庭审理过程中均无异议。

三、判决

某市人民法院经审理认为，被告人王XX采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予刑事处罚。被告人王XX在接到传唤后主动归案，如实供述犯罪事实，系自首，可予以从轻处罚。公诉机关指控成立，予以支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第五十二条之规定，判决如下：

被告人王XX犯盗窃罪，单处罚金人民币三千元。

一审判决后，被告人王XX服判，在法定期限内没有提起上诉，公诉机关在法定期限内没有提起抗诉。判决已发生法律效力。

四、裁判要旨

根据刑法第六十七条和最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第一条的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。司法实践中，经常遇到公安机关根据被害人的举报，认为犯罪嫌疑人可能构成犯罪，但对犯罪嫌疑人尚未进行讯问，也未采取强制措施，而是用打电话或者捎口信的形式传唤犯罪嫌疑人到案，犯罪嫌疑人到案后即如实交代了自己的犯罪行为。这种情况是否应认定为自首，往往有争议。本案审理过程中，对于被告人王XX的行为是否认定自首，就存在着不同意见。

笔者认为，对于经公安机关传唤到案，并如实供述自己罪行的，是否应认定为自首，关键在于犯罪嫌疑人经传唤到案是否属于自动投案。根据《解释》第一条第1款的规定，自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向司法机关投案。犯罪嫌疑人经公安机关口头传唤到案的情况，符合上述《解释》的规定，应视为自动投案。

首先，传唤不属于强制措施。被传唤后归案符合《解释》第一条第1款规定的在未受到讯问、未被采取强制措施之前的时间范围。传唤和不同，传唤是使用传票通知犯罪嫌疑人在指定的时间自行到指定的地点接受讯问的诉讼行为，它强调被传唤人到案的自觉性，且传唤不得使用械具。而拘传则是强制犯罪嫌疑人依法到案接受讯问的一种强制措施。通常情况下，拘传适用于经过依法传唤，无正当理由拒不到案的犯罪嫌疑人。可见，传唤与拘传有着本质的不同，法律并未将传唤包括在强制措施之内。

其次，经传唤归案的犯罪嫌疑人具有归案的自动性和主动性。犯罪嫌疑人经传唤后，自主选择的余地还是很大的，其可以选择归案，也可拒不到案甚至逃离，而其能主动归案，就表明其有认罪悔改、接受惩罚的主观目的，即具有归案的自动性和主动性。《解释》中尚有犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的以及通知犯罪嫌疑人的亲友，将犯罪嫌疑人送去投案的视为自动投案的规定，而仅仅受到传唤便主动、直接归案的，反而不视为自动投案，于法于理都不通，也不符合立法本意。