举例说明:
上诉人(原审原告):王xx,女,汉族,xxxx年8月21日出生,xx市xxx区
被上诉人(原审被告):**和平投资有限公司,xx市xx区xx路x号xx大厦一层、二层,法定代表人王xx,职务经理。
被上诉人(原审被告):蜡xx,男,汉族,xxxx年9月18日出生,住xx省xx市x里x号,
上诉人不服xx市xx区人民法院(xxxx)鲁0112民初123号民事裁定书,特提起上诉。
上诉请求
1、依法撤销xx市xx区人民法院(xxxx)鲁0112民初123号民事裁定书;
2、裁定指令xx市xx区人民法院进行实体审理;
3、诉讼费用由被上诉人承担。
事实与理由
第一、一审法院认定事实错误。
一审人民法院认定本案与济xx检公刑诉[xxxx]377号刑事案件,属于同一事实属于认定事实错误。
因为无论从主体上看,看还是从涉及的法律关系来看,本案均与济xx检公刑诉[xxxx]377号起诉书指向的刑事案件均不同。
本案的被上诉人为**和平投资有限公司和蜡xx,而济xx检公刑诉[xxxx]123号起诉书中的被告人为本案的案外人无畏,和本案的当事人没有重合。
上诉人起诉被上诉人依据的被上诉人蜡xx的担保行为。
蜡xx的担保行为发生在无畏被公安机关采取强制措施以后,(xxxx年2月15日无畏被拘留,而蜡xx的担保行为发生在xxxx年3月11日)蜡xx的担保行为(或者说是债务承担行为)发生在无畏的犯罪实施完成以后,担保时无畏已经被刑事拘留。
因此蜡xx的担保行为和无畏对犯罪行为之间,无论主观上还是客观是均没有任何联系,蜡xx的担保行为不会在济xx检公刑诉[xxxx]377号非法吸收公众存款案件中得到评价和审判,被上诉人蜡xx和上诉人之间是典型的担保纠纷,属于民事法律关系的范畴,属于人民法院民事案件的受理范围。
一审法院认定二者属于同一事实,显然属于事实认定错误。
第二、一审法院适用法律错误。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》第七条之规定“有关单位或者个人就同一事实向人民法院提起民事诉讼或者申请执行涉案财物的,人民法院应当不予受理,并将有关材料移送公安机关或者检察机关。
人民法院在审理民事案件或者执行过程中,发现有非法集资犯罪嫌疑的,应当裁定驳回起诉或者中止执行,并及时将有关材料移送公安机关或者检察机关。”。
一审法院依据该法律条款裁定驳回上诉人的起诉,属于法律理解和适用错误。
通过该条款可以明显看出驳回起诉的前提是民事起诉和刑事案件属于同一事实。
而本案与济xx检公刑诉[xxxx]377号非法吸收公众存款不是同一事实。
不是同一事实的不能驳回,这一点在最高人民法院后来发布也有体现,该解释第八条规定:“借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪,出借人起诉请求担保人承担民事责任的,人民法院应予受理。”
上诉人认为这两个司法解释对刑民交叉问题的规定并不矛盾,目的无非有两个,第一、不能用刑事和民事来重复评价刑事案件中被告人的犯罪行为。
但是并不阻碍对不属于刑事案件评价范围的担保人的起诉,担保行为人民法院应该通过民事审判来解决。
第二、在司法实践中,犯罪所得通过刑事案件的途径,以返还的方式能最大限度使受害人的损失,从涉案财产得到中平等清偿。
不必通过民事手段判决或执行,避免利益冲突,和因分配不均导致的不公平。
而在本案中我们起诉被上诉人,目的是为了从担保人处,通过担保人的财产实现自己的权利,不会对涉案财物产生二次请求,指向的是担保人的财产。
因此本案不会影响受害人通过刑事途径平等分配涉案财物。
就算这两个法条的有关条款规定有所冲突,跟据该解释第十三条的规定:“最高人民法院以前发布的司法解释与本规定不一致的,不再适用。”,人民法院也应该进行实体审理。
第三、一审判决与法律设定裁定驳回起诉的立法目的不符。
法律设定裁定驳回起诉的一个很重要的立法目的,就是双方当事人之间的关系不是民事法律关系,人民法院不能或者不宜通过民事审判手段来处理,当事人可以通过行政手段或者刑事手段来解决,或者通过上述手段来解决更合适。
就本案来看如果人民法院适用裁定驳回起诉,那么上诉人和被上诉人之间的担保纠纷将没有任何其他的救济途径,势必会剥夺上诉人的程序权利和实体权利。
不符合法律设定裁定驳回起诉的初衷。
综上,上诉人认为一审法院认定事实错误,适用和理解法律不对。
上诉人望二审法院查清事实,依据《最高人民法院关于适用,的解释》第三百三十二条之规定“查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的,应当在撤销原裁定的同时,指令第一审人民法院审理”。
依法支持上诉人的上诉请求。
此致
xx市中级人民法院
上诉人:
年月日
向法院起上诉首先需要提交上诉状,法院再决定是否受理,然后会通知当事人,做好开庭前的准备,因此,书写上诉状是很重要的,最重要的是要写明自己的诉讼请求,事实和理由,有证据的,还需要附上证明资料。
-
驳回起诉裁定的上诉状
371人看过
-
对裁定驳回起诉的上诉状应该怎么写
472人看过
-
裁定驳回起诉的上诉状交给谁
101人看过
-
判决驳回起诉上诉状怎么写?
477人看过
-
行政诉讼裁定驳回上诉状的写法是什么
434人看过
-
裁定驳回起诉能否上诉
300人看过
刑事拘留是公安机关、人民检察院对直接受理的案件,在侦查过程中,遇到法定的紧急情况时,对于现行犯或者重大嫌疑分子所采取的临时剥夺其人身自由的强制方法,需要注意的是刑事拘留是一种强制措施而非刑事处罚手段。... 更多>
-
驳回起诉的裁定怎样写上诉状上海在线咨询 2022-08-16在我国现行法律条文中,对驳回起诉的裁定如何上诉状这一问题的解答,最高人民法院《关于执行行政诉讼法若干问题的解释》第68条对《意见》第77条在文字上作了一些修改,内容上稍有变化。该条规定:第二审人民法院经审理认为原审人民法院不予受理或者驳回起诉的裁定确有错误,且起诉符合法定条件的,应当裁定撤销原审人民法院的裁定,指令原审人民法院依法立案受理或者继续审理。
-
行政裁定驳回起诉的上诉状怎么写河北在线咨询 2022-08-01大伯的女儿对奶奶没有法定的赡养义务,没有赡养不影响代位继承的权利和份额。奶奶的子女都有继承权,只是尽到主要赡养义务的可以要求适当多分遗产。
-
驳回起诉的裁定怎么上诉状?河南在线咨询 2022-07-31在我国现行法律条文中,对驳回起诉的裁定如何上诉状这一问题的解答,最高人民法院《关于执行行政诉讼法若干问题的解释》第68条对《意见》第77条在文字上作了一些修改,内容上稍有变化。该条规定:第二审人民法院经审理认为原审人民法院不予受理或者驳回起诉的裁定确有错误,且起诉符合法定条件的,应当裁定撤销原审人民法院的裁定,指令原审人民法院依法立案受理或者继续审理。
-
驳回起诉裁定上诉状陕西在线咨询 2022-08-27起诉状的基本格式:(1)原告:包括姓名、性别、民族、年龄、出生年月日、身份证号、住所、联系方式等(2)被告:包括名称、住址、法定代表人姓名、职务(3)案由:根据具体案件情况填写(4)诉讼请求:根据具体案件情况填写(5)事实与理由:根据具体案件情况填写(6)此致、落款、时间:此致诉请法院、落款是具状人,时间填写当天日期即可。
-
驳回起诉的行政裁定的上诉状怎么写?江苏在线咨询 2022-07-31事实和理由: 上诉人因被上诉人行政许可颁发违法,依据湖南省质量技术监督局《组织机构代码登记基本信息》登记地址(长沙市芙蓉区中路二段251号)向长沙市芙蓉区人民法院提起行政诉讼,被上诉人提出管辖权异议,长沙市芙蓉区人民法院裁定:被上诉人异 ? 议成立,移送雨花人民法院审理。上诉人不服,提起上诉。《组织机构代码登记基本信息》的“说明:1、中华人民共和国组织机构代码是组织机构在中华人民共和国境内唯一的、