非法转包的法律后果是:转包行为无效,并没收分包人因违法分包建设工程而取得的违法所得。承包人非法分包或者非法分包建设工程,或者实际施工人员没有资质,以有资质的施工企业名义与他人签订施工合同的,视为无效,当事人有违法所得的,人民法院可以没收。如果建筑工程质量合格,分包商可以直接向业主索赔工程价款。
非法转包与违法分包的区别
非法转包与违法分包
根据《建设工程质量管理条例》第七十八条的规定:
违法分包,是指下列行为:(一)总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的;(二)建设工程总承包合同中未有约定,又未经建设单位认可,承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的;(三)施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;(四)分包单位将其承包的建设工程再分包的。
非法转包,是指承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。
转包认定
要认定是否存在转包,可从以下几个方面进行核实:
(1)承包合同的主体是否实际上已变更;
(2)现场管理人员的隶属关系,与申报质量监督时是否一致;
(3)承包人行为(包括组织机构、工作协调、技术措施、方案、质量、安全责任等)的落实情况;
(4)承包人管理人员的实际到位情况;
(5)在由承包人供应材料时,核查工程项目的原材料是否由承包人供应。
非法转包与违法分包的主要区别
1、主体不同。转包发生在总承包人和转承包人之间;分包则发生在总承包人与分包人之间;
2、对象不同。转包的对象是施工合同的全部工程;而分包仅指主体工程外的分部分项工程,是承发包合同中一部分;
3、合同效力不同。转包属于法律法规所明确禁止的无效行为;违法分包为法律所禁,而建设工程总承包合同中明确有约定了可以分包或者经建设单位认可的分包属合法行为;
4、对应的义务不同。转包合同中,总承包人不履行建设工程合同全部义务,不履行施工、管理、技术指导等责任;而分包合同中,总承包人成立项目部,派出专业技术人员对分承包人的工作内容进行监督、管理和指导。
《建筑法》第六十七条第一款规定:
承包单位将承包的工程转包的,或者违反本法规定进行分包的,责令改正,没收违法所得,并处罚款,可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。
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