一、有限责任公司转让主要财产时,反对股东享有股份回购请求权,但却未规定何为主要财产、公司转让主要财产是否需要股东会决议等;
二、非上市股份有限公司重大资产的转让由公司章程规定,对于重大资产的界定及转让的决议机关、决议程序等并未明文规定,而我国公司章程大多只是《公司法》的翻版;
三、上市公司一年内出售重大资产超过公司资产总额30%的由股东大会特别决议通过,但是以占公司资产总额的30%作为判定标准,可能导致遗漏未达到资产总额30%却对公司至关重要的财产转让,也可能过度干预超过资产总额30%的日常交易。
股权转让与资产转让
案例:某汽车有限公司系由甲、乙公司共同出资设立。2004年,甲、乙公司与丙、丁公司签订股权转让协议,约定甲、乙公司把各自的股份分别转让给丙、丁公司。本次转让股权对应公司的具体资产以双方确定的资产清单为准。双方确认资产经营管理权的移交日以双方确定的《公司资产经营管理权移交合同书》为准。在资产转让日之前形成的所有债务由甲、乙公司承担,资产转让日之后的债务由丙、丁公司承担。双方按照《公司资产经营管理权移交合同书》约定的方式进行了移交,随后到工商部门办理股权转让的变更登记。登记机关人员认为:该转让表面看为股权转让,实际上是资产转让,属规避法律的行为,遂提醒甲乙双方修改股权转让协议后方可办理变更登记。
办理股权转让的同时是否可以办理资产转让
资产转让与股权转让的区别如下:
首先,转让的客体不同,前者为资产,后者为股份。资产来源于三个方面,即股东(出资人)对于公司投入的资本金、公司在生产经营过程中积累的和通过举债所获得的资金来源。股权则不同,它只存在于公司中,不是公司制企业就不存在股份。
其次,交易的主体不同。资产的所有者是公司,股权的所有者是股东。公司有权转让属于自己的资产,而不能转让属于公司股东的股权,否则就是侵犯股东权利的行为。相应地,公司股东只能转让自己拥有的对公司的股份,不能转让公司的资产,否则就是股东对公司权利的侵犯。因为股东在投资设立公司时就已经把财产所有权交付给公司,以丧失对该财产的所有权获得股权。公司一旦注册成功,就成为一个与公司股东完全不同的独立的民事主体,具有独立的人格,它与公司的股东是平等关系。
再次,一旦转让活动被认为是资产转让,就应缴纳营业税,而如果被认定为股权转让,则不需缴纳营业税。因此,一项交易被认定为资产转让还是股权转让,对于公司或者个人来说利益攸关。尤其是一些巨额的交易,营业税可能高达几百万元之巨。
因此,资产转让不能等同于股权转让,必须明确转让性质。而在工商部门也只可办理股权转让的变更登记。
《公司法》第一百零四条规定,本法和公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的,董事会应当及时召集股东大会会议,由股东大会就上述事项进行表决。
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