无罪辩护攻略一：未违反国家规定之辩

非法经营罪要求经营行为“违反国家规定”，如果没有相应的国家规定作为依据，就不能认定有罪。

《刑法》第96条规定：“本法所称违反国家规定，是指违反全国人民代表大会及其常务委员会的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。”

由此可见，国家规定的制定主体包括全国人大及其常委会、国务院。除此之，国务院各个部门制定的行政规章、地方人大制定的地方性法规、地方政府制定的行政规章，均不属于国家规定。存在争议的是国务院办公厅发布的文件，是否属于国家规定。

实践中掌握，以国务院办公厅名义发布的文件符合三个条件的，应视为“国家规定”：

（1）有明确的法律依据或者同相关行政法规不相抵触；

（2）经国务院常务会议讨论通过或者经国务院批准；

（3）在国务院公报上公开发布。

如果所违反的规范不属于上述范围，就不属于违反国家规定，不符合非法经营罪的条件，不构成非法经营罪。

无罪辩护攻略二：未实施14种法定扰乱市场秩序行为之辩

刑法第225条前三项规定第四项“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为（11种）”为兜底条款，现有法律及司法解释将共将14种扰乱市场秩序的行为界定为非法经营活动，情节严重的，以非法经营罪认定为了防止这一规定的滥用，避免非法经营罪成为口袋罪，实践中对此应该有严格的掌握。

这14种行为方式各不相同，但实质上有三个共同点：

一是均属于经营行为；

二是行为人均以牟利为目的，犯罪主观方面为直接故意；

三是均与特定市场经济行为的行政许可有关，侵害了特定行业的经营许可制度，破坏了市场交易的正常秩序。

因而从刑法第二百二十五条的立法目的看，设定非法经营罪，意在维护国家对特定经营活动的行政许可制度。故兜底条款中“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”应当指向除刑法第二百二十五条前三项规定的行为以外的，以牟利为目的，侵害国家特许经营许可制度，破坏市场交易正常秩序的行为。

根据这一项认定某一的行为构成非法经营罪，需要有相关法律，行政法规挥着司法解释的依据，截止目前，除14种扰乱市场秩序的非法经营行为之外，不得扩大将其他经营行为纳入，不能认定被告人有罪。

无罪辩护攻略三：行政违法或违规而非刑事犯罪之辩

行政违法与刑事犯罪之间存在衔接的问题。非法经营罪属于行政犯，刑法中规定为犯罪的行为，凡是违反国家规定的，都会在相应的行政法规中找到对应的行政违法行为，二者的区别在于违法的严重程度不同，表现为是否需要动用刑罚来规制。

一般而言，公诉机关指控到法院的行为，都会具有一定的违法性、危害性，但这种行为并不一定构成刑事犯罪。如果把握违规行为与犯罪行为的界限，控辩双方往往会存在分歧。作为辩护人首先应当对被告人的行为有一个客观评价，认可其存在违规之处，然后阐述其不构成犯罪，这样更容易被审判机关接受。

律师需要具有普遍联系的观点，在处理案件的过程中不能单单着眼于刑法，而是应当把案件放在整个法律体系中去考察，通过刑法与行政法，民法的比较来确定案件的性质。辩护律师针对一个案件如果认为不构成犯罪，可以借助于行政法律的规定来寻求辩护根据。

其中的一些行为违反了相关规定，违反了规章制度以及相关纪律，但并不据此认定构成犯罪。对于这种情况，律师需要具有较广的知识面，对相关行业有所了解，从而把握违规与犯罪的界限。

对于行政犯，认定犯罪要有明确的法律依据，并非有违法有危害性即是犯罪。只有相应的法律规定其属于犯罪才可定罪。对子法律条文采取援引规范的，需要找出所援引的法律规定。类似于非法经营罪这样“违反国家规定”的规定，对被告人定罪必须有相应的国家规定，否则不能定罪。

无罪辩护攻略四：无证无照经营不等于非法经营之辩

国务院2017年8月23日发布了《无证无照经营查处办法》，该办法规定对无证无照经营，要严格依法查处，但也要充分注意到满足群众生产、生活的合理需求，为创业创新营造良好的政策氛围。《办法》在调整范围、执法方式和法律责任等方面作了适当调整。进一步放宽不属于无证无照的经营活动范围，鼓励社会投资创业，激发市场活力，并为地方人民政府根据本地实际，灵活创新管理预留制度空间。《办法》明确规定，以下两类经营活动不属于无证无照经营：

1．在县级以上地方人民政府指定的场所和时间，销售农副产品、日常生活用品，或者个人利用自己的技能从事依法无须取得许可的便民劳务活动；

2．依照法律、行政法规、国务院决定的规定，从事无须取得许可或者办理注册登记的经营活动。

无证经营是指经营者未依法取得许可证、批准文件，或者许可证、批准文件被吊销、撤销、有效期届满，擅自从事有关经营活动。意见稿规定，法律、法规对“无证经营”查处部门有明确规定的，由法定部门予以查处；法律、法规没有规定查处部门或者查处部门不明确的，由省、自治区、直辖市人民政府确定的部门予以查处。

无照经营是指经营者依法只须取得营业执照即可从事经营活动，或者已取得许可证或者批准文件，但未取得营业执照，擅自从事经营活动。无照经营由工商部门予以查处。

无证无照经营，并不意味着一定是非法经营。既是是达到一定金额，也不会构成非法经营罪。

无罪辩护攻略五：无罪推定原则之事实之辩

《刑事诉讼法》第12条规定：“未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪。”反过来说，在人民法院依法判决前，应推定被告人是无罪的。具体到案件审理过程中，办案人员首先应当在内心里推定被告人是无罪的，只有在充分的证据证明真有罪的情况下，才能认定其有罪。

有些案件，证据能够证明某行为不是被告人所为，应直接认定其无罪。有些案件，既有有利于被告人的证据，又有不利于被告人的证据，认定其有罪无法排除合理怀疑，属于存疑案件，同样应该认定其无罪。无罪推定是整个刑事诉讼的大原则，能够有效保障被告人的权利，也为辩护律师进行事实辦护提供了法律依据。

理解和运用无罪推定原则，需要把握以下几点：

1、无罪推定原则适用于用事诉讼的全部过程。刑事案件从侦査、批捕、起诉到法院判决的整个过程中，均应贯彻无罪推定原则。即使在一审作出了有罪判决之后，在判决生效之前，仍应推定被告人无罪。

2、无罪推定原则通用于案件的全部事实。案件事实就是一个由多个局部事实共同组成的整体。不仅对于案件事实的成立与否要贯彻无罪推定原则，而且对于案件中的局部事实，也要贯彻无罪，推定原则。在基本案件事实确定成立的基础上，对于其他影响定罪量刑的事实同样需要严格把握。

3、无罪推定原则是办理案件过程与结果的统一。光罪推定更多地表现为结果。即在证据不充分的情况下，认定被告人无罪。但无罪推定的思维摸式指导认定案件事实的具体过程，审査、运用证据，分析论证案件事实，均应遵循无罪，推定原则。

4、无罪推定原则外化为具体的司法行为。开庭审理中，被告人可以不戴械具出庭，出庭时不得穿因服或者有监禁标识的服装，对于长期不能审结的案件，应対被羁押的被告人变更强制措施，这些都是无罪推定原则的体现，辩护律师应根据这一原则全方位保护被告人的权益。

无罪辩护攻略六：无罪推定证据规则之辩

无罪推定作为一个法律原则对立法和司法行为起指导作用，其自身具有一定的抽象性。在司法领域，无罪推定的原则具体表现为特定的证据规则，通过证据规则来实现。

此处所说的证据规则是一个相对较为概括的概念，包括了证据形式、证据资格、证据认定、证明标准等一系列内容，在司法实践中，针对证据规则需要把握以下问题：

1、证据必须符合法定形式，刑事诉讼法明确规定了八种法定的证据形式。每一项证据必须具有客观性、合法性、关联性三个特征，且必须经过庭审质正。这一要求主要是针对控方、针对。认定被告人有罪而言的，相反，对于辩方提供以及证明被告人无罪的证据没有严格的要求，对于相反方向的证据更主要看其内容是否能动揺对指控事实的认定。

2、证掘需要逐一认定综合评判，任何案件均不是凭借一个证据就能认定的，均是多份证据共同发挥作用，从而确定了一个案件事实。在认定证据的过程中，存在一个由部分到整体的过程，首先要考虑单一的证据是否符合证据要求，对案件事实证明力的大小。然后再把所有证据放在系统之中，从整体的概念去评判，从而排除案件疑点。

3、非法证据排除是结果与过程的统一，新刑事诉讼法吸收了非法证据排除规则，对于推确认定案件事实具有重大意义，非法正据排除的情况越多。取证工作会作会越文明，案件事实会越可靠。非法证据和瑕疵证据具有本质区别，后者可以要弥补，前者一旦认定即应排除，辩护律师应当将着眼点放在非法证据上。尤其是某一证据排除后全案即证据不是的情况下，要勇于坚持。

4、对于被告人不认罪的案件，证明标准应该更为严指，这类案件缺少了被告人有罪供述这一法定证据。需要通用大量其他证据予以补强。控方有义务通过其他证据排除他人合理怀疑。

《中华人民共和国刑法》（2020修正）：第一编　总则 第五章　其他规定　　　　第九十六条　本法所称违反国家规定，是指违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。