出资义务是法定的,不能因为股东之间或股东与公司之间的协议就免除或者变更,在出资不到位时,其股东权利的行使应当受到限制,而且应该向已经履行出资义务的股东赔偿违约损失。
根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十八条:有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权,受让人对此知道或者应当知道,公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持;公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼,同时请求前述受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。
受让人根据前款规定承担责任后,向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的,人民法院应予支持。但是,当事人另有约定的除外。
从上述法律条文内容分析,股东未尽出资义务,会导致公司资本不充实,即损害公司和其它股东利益,又损害公司债权人的利益。因此,股东未尽出资义务即转让股权的,转让股东的出资义务不会因为股权转让而消除,即使转让原来的股权,其仍应承担出资责任,用于尽快充实公司资本。
其在受让股权时,有义务查证股权所对应的出资是否已经履行,如果受让人明知或应知转让股东未尽出资义务,仍受让该股权的,其更应对转让股东的未尽出资义务承担连带责任。
转让股东未尽出资义务即转让股权,请求转让股东与受让人承担连带责任的,该权利主体既可以是公司,也可以是公司的债权人,也就是说,公司或公司的债权人都可以提出该主张转让股东和受让股东承担连带责任。
但是,受让人承担连带责任的前提是,主观上必须知道或者应当知道转让股东未尽出资义务,而仍然接受股权受让的才承担连带责任,如果受让人确实不知道的,根据当时的情况已经尽到了合理的注意义务,则受人构成善意受让,并不需要与转让股东承担连带责任。
不过,根据上述法律条文第二款的规定,在没有另行约定的情况下,受让人在承担连带责任后,可以向未尽出资义务的股东追偿,这个条款的本意就是督促受让人对受让股权要进到合理的注意义务,如果受让人因此承担了连带责任的,最终可以向转让股东追偿自己因承担法律责任所造成的损失。
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