贪污罪主体、数额及与私分国有资产罪区别（北京律师，张*胜）

贪污罪指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。主体系特殊主体专指国家工作人员；主观方面为故意并有非法占有公共财物的目的；侵犯的客体为国家工作人员行为的廉洁性和公共财产权；客观方面为利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物。贪污罪侵犯的是公共财物的所有权及国家工作人员行为的廉洁性。张*胜律师在本文中将要讨论的问题是几种特殊形式的贪污行为、合同工挪用行为的认定、贪污数额的认定以及贪污与私分国有资产罪的区别。

国有企业、事业单位合同制工作人员不能成为贪污罪主体

国有企事业单位中的工作人员，如果系正式在编人员，从事公务，则可以国家工作人员论；若涉嫌贪污，可以定贪污罪。相反，如果系国有单位聘用的合同工，如果挪用资金，则定挪用资金罪。根据最高人民法院的解释，对于受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的非国家工作人员，利用职务上的便利，挪用国有资金归个人使用构成犯罪的，应当依照刑法第272条第一款定挪用资金罪。

离岗不移交原单位账外资金构成贪污

调离工作岗位，却不移交单位账外资金，或私自掏空小金库，该行为构成贪污罪。国有单位账外资金属于单位控制的资金，依然是国有资产；其管理权在单位，由专人负责管理。管理帐外资金的合法依据是专人的岗位职责，一旦调离，管理依据失去，应当移交。如果不移交，则构成贪污即遂。

贪污罪数额认定

一般而言，如果犯罪行为人贪污国有资金，则，数额认定不存在太多争议。当贪污国有财物时，如何认定其数额成为难题。法院可以通过对实物进行鉴定的方式确定贪污数额；可是，当实物不复存在时，如何确定数额依然费解。此时，应当以财产实际价值为认定标准，有标价的可以同种物品标价作为标准。如果财物发生升值，该部分应当作为贪污数额认定；同样，也可以参照最高人民法院关于盗窃财物价值认定的解释，以“销赃”价格定犯罪数额。

贪污罪与私分国有资产罪区别

贪污罪与私分国有资产罪的区别主要表现在犯罪主体、对象及涉案财产取得方式不同几个方面。前者主体是国家工作人员，属于自然人；后者系国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，系单位。贪污罪犯罪对象即包括国有资产也包括非国有财产，私分国有资产罪犯罪对象只能是国有资产。贪污罪行为人取得财产通常是几个人或者小部分人秘密进行，而私分国有资产罪通过本单位全体人员或多数人公开取得财产。

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作者简介：张*胜律师，中共党员，法学硕士，中华全国律师协会会员，北京市律师协会会员，北京知名学者型律师，曾接受**人民广播电台、中国青年报等媒体专访；2005年，被司法部选调参加司法考试(律师执业资格考试)阅卷，主阅论述题第三题。2006年参加美国华盛顿大学重点项目调研。张律师从事律师行业多年来,一直专注于刑事辩护的处理，成功办理案件上百起，积累了丰富的办案经验。