1、索赔事由的违约性。
一般工程索赔的索赔事由是出现了“并非自己的过错,而是应由对方承担责任的情况”。具体情形通常包括工程变更、不利自然条件、物价上涨、法律变更、工程拖延等。其中,大部分是施工合同约定由一方承担的客观风险,而非由该方违约而引起。这是由施工合同索赔条款是约定“业主和承包人之间承担风险比例的合理再分配”的实质决定的。而承包人预期可得利益索赔的索赔事由是“发包人不履行或不适当履行施工合同”的行为。“不履行”包括部分不履行和全部不履行,“不适当履行”指虽已履行但履行结果不符合合同约定,二者均是典型的违约行为
2、索赔费用的单一性。
承包人可以索赔的预期可得利益是“承包人本可以实现和取得的财产增值的利益”。但何为“承包人本可以实现和取得的财产增值的利益”,这需要具体分析。按照我国现行有关建筑安装工程费用的规定,工程施工合同价款由以下三部分构成:直接费(包括人工费、材料费、机械使用费、其他直接费、现场经费)、间接费(包括企业管理费、财务费、其他费用)、利润和税金。对承包人而言,上述直接费、间接费均是其在履约过程中投入的财产,只有利润才是投入财产的增值。在工程停建或施工合同工作删除的情况下,剩余工程或被删除工作不再由承包人实施,承包人不会为因此发生直接费、间接费。故该剩余工程或被删除工作的直接费、间接费是承包人的“预期支出”,而非“预期利益”。此时,只有剩余工程或被删除工作的利润才是承包人可以索赔的预期可得利益。案例1的裁决结果排除了将总部管理费作为预期可得利益的可能性,基本印证了承包人可索赔的预期可得利益一般仅指预期利润这一观点。但仲裁庭把剩余工程的风险费作为承包人可索赔预期可得利益的观点,笔者持不同意见。该案承包人所称风险费,指合同价款中包含的、承包人拟用来支付合同履行期间因成本上涨等不确定性因素而发生的预留费用,该笔费用根据工程量完成情况按比例支付。该案承包人的索赔理由是:如果合同全部履行,其本应可以获得全部风险费;现合同终止,其不能获得本应获得的剩余工程对应的风险费。对此,笔者认为:风险费是否会发生,在项目尚未施工完毕以前是一个未知数。如果预计的风险没有发生,剩余工程对应的风险费将剩余的风成为承包人的利润;如风险发生,剩余工程对应的风险费将全部支付,甚至需要承包人用利润来补贴。可见,承包人一般并不能因收取风险费而获得财产的增值,风险费最终还是要支出的,其不能作为可索赔预期可得利益的费用。仲裁庭裁决不妥的原因在于:视风险费考虑的风险发生的可能性于不顾,将风险费等同于利润了。总之,承包人可以索赔的预期可得利益应限于预期利润,这就决定了该种索赔费用的单一性。
3、索赔金额的确定性。
承包人预期可得利益即预期利润如何确定呢?《民法典》第五百八十四条确立了损失赔偿“不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”的规则。该预见性规则有三个要件:(1)预见的主体为违约人,而不是守约人;(2)预见的时间为订立合同之时,而不是违约之时;(3)预见的内容为违约后可能发生的损失种类和损失大小。该规则应用于承包人预期可得利益索赔,承包人可以索赔的预期可得利益是发包人在签订合同时可以预见的承包人利润。如何认定发包人在签订合同时可以预见的承包人利润?显然不能凭发包人的主观臆断,而应依据一定的客观标准。从法理上讲,这种客观标准一般指根据合同的性质、目的和交易习惯等标准,以一个“理性人”、“常人”、“善良家父”身份来审查判断,从工程实践角度讲,这种客观标准比较容易解决。工程按照工程定额及一定下浮比例投标报价的,定额利润率(一般为7%)减去下浮率即为发包人在签订合同时可以预见的承包人利润率。按照工程量清单投标报价的,承包人在报价时或开工前一般要报送包含利润比例的费用拆分表,其中的利润率即是发包人在签订合同时可以预见的承包人利润率。案例1中仲裁庭正是根据可预见性规则,按照费用拆分表中的利润率作出了合理的裁决。可见,损失计算的可预见性规则及工程交易特点决定了承包人可索赔的预期利润是相对确定的。
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仲裁庭的组成方式:一般由三名仲裁员或者一名仲裁员组成。且由三名仲裁员组成的,当事人应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员,一名仲裁员成立的,当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员。... 更多>
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承包人如何索赔可得利益内蒙古在线咨询 2023-08-04要求违约方承担违约责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失; 包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
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可得利益具有什么特点,可得利益损失计算方法海南在线咨询 2022-11-01一.可得利益具有什么特点未来性,即在违约行为发生时尚未为合同当事人所实际享有;可期望性,即当事人在订立合同时能够预见到该利益并且期望通过合同的履行而获得的利益;现实性,即该种利益并非臆想的,只要合同如约履行就会为当事人所获得。可得利益的损失是指违约行为的发生导致受害人所丧失的可得利益。那么根据《合同法》的规定,可得利益损失就可定义为:因违约所造成的如果合同得到完全履行可以以实现和取得的财产权利的损
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工程索赔有什么后果预期可得利益广西在线咨询 2022-11-231、根据《建设工程施工合同》有关条款,因发包人原因引起的合同终止,包括发包人拖欠进度款,承包人停止施工,且超过56天,发包人仍不支付的;或者是因发包人违约致使合同无法履行。 承包人经预通知后有权解除合同。在上述情况下,承包人除了可索赔已完工程价款、退场费用、已付货款及退货费用外,还可索赔合同解除给其造成的损失,包括预期可得利益的损失。 2、法律依据:《民法典》第五百八十四条当事人一方不履行合同义务
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工程索赔中的预期可得利益是什么甘肃在线咨询 2022-09-011、根据《施工合同(示范文本)》有关条款,因发包人原因引起的,包括发包人拖欠进度款,承包人停止施工,且超过56天,发包人仍不支付的;或者是因发包人违约致使合同无法履行。承包人经预通知后有权。在上述情况下,承包人除了可索赔已完工程价款、退场费用、已付货款及退货费用外,还可索赔给其造成的损失,包括预期可得利益的损失。2、承发包双方签订的未采用示范文本的,承包人可以依据《》第94条及《》第115条的规定