一、非法证据调查

非法证据调查，指刑事案件的一个特殊问题—刑事证据的“非法性”在诉讼阶段的提出、举证、质证和认定。非法证据调查程序，指非法证据调查的诉讼程序安排。程序安排的阶段，既可以在庭审程序当中，也可以在庭前程序当中，这要根据一国的制度语境条件来确定。非法证据调查程序的基本功能，是为非法证据的认定与排除提供操作空间，以确保非法证据排除规则确立的“严禁非法取证、保障犯罪嫌疑人人权”的立法旨意，能够在司法实务中落实，这也是“正当程序”的基本要求。最近，我国最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部和司法部联合颁布了《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》(以下简称《规定》)，其中最富有特色、最为学者称道的“具有刑事法治巨大进步”的部分，即是这种非法证据调查的相关程序设置。它第一次明确了刑事诉讼法“严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗及其他非法的方法收集证据”的规定，应当具有相关的配套程序，从而使非法证据排除规则具有真正的操作可能和适用空间。因而，《规定》是我国非法证据排除规则实质确立的标志性事件。鉴于非法证据调查程序问题的实践意义重大，本文对《规定》确立的非法证据调查程序作一个比较系统的梳理，分析非法证据调查程序在我国实务中的操作难点，提出相应的解决办法，以期服务于我国司法实践。

二、我国非法证据调查程序的内容

《规定》一共有15条，除了第1条(本《规定》的适用范围)、第2条(非法证据不得作为定案根据)、第14条(非法实物证据的补正与排除原则)、第15条(确认《规定》的施行日期)以外，第3条至第13条是关于非法证据调查的程序规范。为了在总体上把握和理解《规定》的立法意图，本文对这11条规定的内容作以下梳理。

第3条人民检察院在审查批准逮捕、审查起诉中，对于非法言词证据应当予以排除，不能作为批准逮捕、提起公诉的根据。

第4条

起诉书副本送达后开庭审判前，被告人提出其审判前供述是非法取得的，应当向人民法院提交书面意见。被告人书写确有困难的，可以口头告诉，由人民法院工作人员或者辩护人作出笔录，并由被告人签名或者捺指印。人民法院应当将被告人的书面意见或者告

诉笔录复印件在开庭前交人民检察院。

第5条

被告人及其辩护人在开庭审理前或者庭审中，提出被告人审判前供述是非法取得的，法庭在公诉人宣读起诉书之后，应当先行当庭调查。法庭辩论结束前，被告人及其辩护人提出被告人审判前供述是非法取得的，法庭也应当进行调查。

第6条被告人及其辩护人提出被告人审判前供述是非法取得的，法庭应当要求其提供涉嫌非法取证的人员、时间、地点、方式、内容等相关线索或者证据。

第7条

经审查，法庭对被告人审判前供述取得的合法性有疑问的，公诉人应当向法庭提供讯问笔录、原始的讯问过程录音录像或者其他证据，提请法庭通知讯问时其他在场人员或者其他证人出庭作证，仍不能排除刑讯逼供嫌疑的，提请法庭通知讯问人员出庭作证，对该供述取得的合法性予以证明。公诉人当庭不能举证

的，可以根据刑事诉讼法第165条的规定，建议法庭延期审理。经依法通知，讯问人员或者其他人员应当出庭作证。公诉人提交加盖公章的说明材料，未经有关讯问人员签名或者盖章的，不能作为证明取证合法性的证据。控辩双方可以就被告人审判前供述的合法性问题进行质证、辩论。

第8条法庭对于控辩双方提供的证据有疑问的，可以宣布休庭，对证据进行调查核实。必要时，可以通知检察人员、辩护人到场。

第9条

庭审中，公诉人为提供新的证据需要补充侦查，建议延期审理的，法庭应当同意。被告人及其辩护人申请通知讯问人员、讯问时其他在场人员或者其他证人到庭，法庭认为有必要的，可以宣布延期审理。

第10条法庭调查，具有下列情形之一的，被告人审判前供述可以当庭宣读、质证：

(一)被告人及其辩护人未提供非法取证的相关线索或者证据的;

(二)被告人及其辩护人已提供非法取证的相关线索或者证据，法庭对被告人审判前供述取得的合法性没有疑的;

(三)公诉人提供的证据确实、充分，能够排除被告人审判前供述属非法取得的。对于当庭宣读的被告人审判前供述，应当结合被告人当庭供述以及其他证据确定能否作为定案的依据。

第11条对被告人审判前供述的合法性，公诉人不提供证据加以证明，或者已提供的证据不够确实、充分的，该供述不能作为定案的根据。

第12条

对于被告人及其辩护人提出的被告人审判前供述是非法取得的意见，第一审法院没有审查，并以被告人审判前供述作为定案根据的，第二审人民法院应当对被告人审判前供述取得的合法性进行审查。检察人员不提供证据加以证明，或者已提供的证据不够确实、充分的，被告人该供述不能作为定案的根据。

第13条庭审中，检察人、被告人及其辩护人提出未到庭证人的书面证言、未到庭被害人的书面陈述是非法取得

的，举证方应当对其取证的合法性予以证明。对前款所述证据，法庭应当参照本规定的有关规定进行调查。