某体育用品有限公司工会副主席高某严重违反单位规章制度，累计旷工达34天，被公司解除。只因其是工会干部，公司在解除劳动合同时未事先征求上级工会意见形成违法事实，这一程序上的错误导致该公司不得不再支付79728元经济补偿金了事。

侵权事实

工会主席严重违纪

不合规定

高某于2001年2月1日到某体育用品公司工作，双方签订的最后一份劳动合同期限至2007年12月31日。该劳动合同约定：高某任公司东区区域总监，实行标准工时制度，月基本工资24000元；高某需遵守公司依法制定的规章制度，若违反劳动纪律，公司可依企业规章制度作出处理，直至解除劳动合同。

2003年6月，高某当选公司工会副主席，任期5年。该公司还于2007年年底制定出新的《员工手册》，并在2008年1月1日起实施。

2008年1月21日，公司向高某发出解除劳动合同通知书。理由是：高某自2007年11月26日至2008年1月21日累计旷工达34天，严重违反劳动纪律。根据双方签订的劳动合同及相关法律规定，决定自即日起解除双方。

高某不服公司决定，向仲裁机构申诉。仲裁裁决该公司支付高某解除劳动合同经济补偿金168000元，年假补偿8533.33元；驳回高某的其他申诉请求。

公司向法院提起诉讼，请求撤销仲裁裁决，不向高某支付任何费用。公司称：高某旷工违反合同及企业规章制度，有考勤记录可以佐证。解除劳动合同当日，企业已将解除合同通知送达高某，随后又将高某的社会保险及个人档案转入其户籍所在地，并通知其办理登记手续。此外，公司在做出解除劳动合同决定前，曾向上级工会通报了原因，上级工会对此未提异议。故公司的做法事实依据充分，法律依据确凿，实施程序合法，无任何违法及不当之处。

高某辩称，他在相应时间内未到公司打卡，系因到客户处巡视，并非旷工，但无证据予以证明。高某说自己身为工会副主席，并未看到公司新制定的《员工手册》，而且公司在解除劳动合同当日才通知上级工会，通知的函告被上级工会拒收，并非上级工会默认公司的做法。因该公司的行为违反《工会法》相关规定，属违法解除劳动合同，应向其支付解除劳动合同经济补偿金。

法院一审、二审均认可公司解除高某劳动关系的理由，但因公司在解除合同程序上存在不妥，需向高某支付经济补偿金。

案例解剖

合同已除才予告知

未经批准违反法律

法院一审认为，高某与公司签订的劳动合同明确约定，高某应遵守公司依法制订的规章制度，若违反劳动纪律可依此处理，直至解除劳动合同。公司有证据证明高某旷工34天，高某仅提出由于其工作性质决定，经常巡视客户无法正常打卡上班，但不能提供证据。考虑到双方在劳动合同中明确约定高某实行标准工时制度，故不采纳高某的主张，认定高某在相应时间内违反了公司的基本劳动纪律。

鉴于高某同时担任公司工会副主席职务，该公司解除与他的劳动合同应履行相应的法律程序。根据《劳动部关于企业工会主席签订劳动合同问题的通知》及《北京市实施〈工会法〉办法》的相关规定，公司虽用传真及快递方式将此事函告上级工会征询意见，但在未得到上级工会正式意见前，于函告上级工会的当日即向高某送达了解除劳动合同通知，该行为存在不妥之处。因此，公司在解除合同程序上不符合法律规定，应支付高某解除劳动合同经济补偿金168000元。公司同意支付高某未休年假工资8533.33元，予以准许。

法院二审确认一审法院认定的事实，认为公司解除高某的理由并无不当。然而，依据《工会法》等相关法律，该公司提交的现有证据不足以证明其已尽到法律所规定的义务，在程序上欠妥。鉴于双方均无意维系劳动关系，根据《劳动合同法》及相关法律规定，该公司应支付高某79728元解除合同经济补偿金。对此数额，一审法院计算有误，依法予以改判。

专家点评

企业规章程序存瑕

违反常规合同该除

职工严重违纪被解除劳动合同是理所应当的，本案的典型之处就是高某不仅是公司高级员工，同时担任公司工会副主席职务。解除其合同自然要牵涉如何运用《》、《劳动合同法》和《工会法》解除工会干部劳动合同的问题。

北京市第二中级法院李光琴法官认为，《劳动合同法》第4条明确规定了用人单位规章制度的制定程序与内容。本案中，公司的证据仅能证明其曾将《员工手册》邮寄给高某之妻，不能证明该手册在制定过程中征求了员工意见，因此，该手册制定程序不合法。然而，尽管该公司的《员工手册》存在瑕疵，高某作为公司总监级员工及工会副主席，理应模范地遵守公司规章制度，现其累计旷工达34天之久，是任何单位都不能允许的。可见，高某已经严重违背了基本的劳动纪律，公司依据劳动合同、企业规章及法律法规，有权解除与高某的劳动合同。

《劳动合同法》第43条规定：用人单位单方解除劳动合同，应事先将理由通知工会。《工会法》第21条第2款也有类似规定。高某作为工会副主席，公司于解除劳动合同当日方将此事函告上级工会，且上级工会拒收，故不能认定公司已将解除的理由通知工会。综上，该公司的行为存在欠妥之处，因此，应向高某支付解除劳动合同经济补偿金。

高某在公司工作的时间横跨新旧法律更替，故应分段计算其经济补偿金额。2001年2月1日到2007年12月31日，按照《违反和解除劳动合同的经济补偿金办法》规定，实际工作年限超过6年不满7年，按7年计算。2008年1月1日至1月21日，按照《劳动合同法》规定，不满半年，按半年计算。因公司解除程序违法，故适用《劳动合同法》第87条规定支付二倍赔偿金。因高某工资高于北京市上年度职工月平均工资的3倍，故应适用《劳动合同法》第47条规定，应以9966元/月的标准计算，赔付高某解除劳动合同经济补偿金合计79728元。

文章来源：《劳动午报》