《劳动合同法》第40条规定,有下列情形之一的,用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后,可以解除劳动合同:
(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;
(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;
(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。
可见,只有在以上三种情况下,用人单位依法解除劳动合同的,如果没有提前1个月书面通知劳动者,应当选择额外支付劳动者1个月工资来替代提前1个月通知解除劳动合同的法定程序。
除《劳动合同法》第40条以外,用人单位以其他理由解除劳动合同,如协商解除以劳动者严重违纪解除、劳动合同终止等,均不需支付代通知金。
因用人单位合法解除劳动合同和违法解除劳动合同产生的法律后果并不相同,劳动者不能既主张合法解除劳动合同的权益,又同时主张违法解除劳动合同的权益。
“代通知金”与违法解除劳动合同赔偿金可以兼得吗
《劳动合同法实施条例》第二十五条规定,用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同,依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的,不再支付经济补偿。由此可见,经济补偿金与违法解除的赔偿金不可兼得。
首先,从法理层面而言,在劳动者符合特定情形,用人单位依据《劳动合同法》第四十条解除劳动合同,属于合法解除。即在合法解除的情况下,劳动者可有权主张“代通知金”。而赔偿金系用人单位的解除行为被确认违法解除的情况下,劳动者可以主张的权利。对于同一种解除,劳动者不能既主张合法解除进而主张“代通知金”,又主张违法解除,进而主张赔偿金。
其次,用人单位依据《劳动合同法》第四十条解除劳动合同的,劳动者在主张“代通知金”同时还可主张经济补偿金。由此可见,“代通知金”与经济补偿金是“双栖双飞”的。如上所述,既然法律规定主张赔偿金后,不可兼得经济补偿金。因“代通知金”与经济补偿金是“双栖双飞”,故亦不可获得“代通知金”。
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违法解除赔偿金和代通知金是否可以并存海南在线咨询 2023-06-16违法解除赔偿金和代通知金是不能并存的。劳动者要求用人单位支付赔偿金的前提是用人单位违反规定解除或者终止劳动合同。用人单位支付代通知金是在合法解除劳动合同的前提下才发生的,而非在非法解除劳动合同的情况之下产生。代通知金的支付标准是一个月工资。
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违法解除合同赔偿金代通知金可否并存? ?浙江在线咨询 2023-06-16除《劳动合同法》第40条以外,用人单位以其他理由解除劳动合同,如协商解除以劳动者严重违纪解除、劳动合同终止等,均不需支付代通知金。因用人单位合法解除劳动合同和违法解除劳动合同产生的法律后果并不相同,劳动者不能既主张合法解除劳动合同的权益,又同时主张违法解除劳动合同的权益。
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代通知金违法解除赔偿金是否可以同时获得?河南在线咨询 2023-06-14用人单位非法解除劳动关系,要支付赔偿金,不需要支付代通知金。代通知金是在特定条件下用人单位提出立即解除劳动合同的情形下支付的。法律规定合同解除需要给劳动者赔偿相应的物质赔偿是必然的,所以劳动者无需通过主动的申请就可以得到。
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违法解除劳动合同的代通知金与赔偿金可否并用青海在线咨询 2023-08-12违法解除劳动合同的代通知金与赔偿金不能并用,代通知金按照劳动者上月工资标准计发,经济补偿金按照劳动者解除合同前12个月平均工资计算。