强制与交易最初的理念是将判断的关键锁定在被害人是否具有意志选择的自由,然而,对于如何判断被害人是否具有意志选择的自由的问题,又没有提出具体的判断方法。此外,是否所有出于某种利益考虑放弃拒绝的情况都不构成强奸罪呢答案恐怕是否定的。强制与交易的区分看似很容易,实则不然。这是因为,交易行为中也会伴随着某种压力,这种压力在一定条件下很有可能转化为强制。同时,强制过程中也可能会有交易。当对于胁迫程度的判断转化为强制与交易的区分问题时,我们需要解决的是如何区分强制与交易。由此,权利理论便应运而生。
权利理论以强制与交易的理念为指导,引入权利因素解决了强制与交易区分的问题,因此可以说是对强制与交易理念的发展。相关人士认为,运用权利理论解决问题的思路基本上是可取的,但还需要完善。
1、如何理解权利。这里的权利应当理解为实施某种行为的自由。此外,行为人行使这种权利还必须对被害人产生切实的影响。例如,甲强奸了乙,乙的丈夫便以控告甲要挟甲的妻子与之发生性行为。很显然,乙的丈夫应该构成强奸罪,可是,按照权利理论,乙的丈夫拥有控告甲的权利,他可以自由地决定放弃这种权利而获得一定的补偿,这应该是交易而不是强制。这一案例中,行为人以不控告被害人之丈夫相要挟,看起来是行为人与被害人之间的交易,并从被害人处获得了利益,但被害人真正担心的是国家对其丈夫行使刑罚权。另外,性自主权受到侵害的是乙,而不是乙的丈夫,是否报案也不应该由乙的丈夫决定。那种认为是否报案可以由乙的丈夫决定的思想,其实是财产理论的延续,即认为强奸罪侵害的是被害女性背后丈夫的财产权而不是被害人的性自主权。因此,行为人可以不控告,但是不控告并不能对被害人产生切实的影响,追诉的权力在国家手中。这样说来,行为人并不是通过放弃其拥有的权利换取性利益的,因此,行为人的行为构成强制而不是交易。
2、权利弱化现象。权利弱化是指处于特定环境下的被害人的利益主要依赖于行为人时,行为人依然有权行使其所拥有的权利,但是,行为人不能以放弃权利的行使为由要求对方放弃性自主权。也就是说,相对于被害人的性自主权,行为人的权利被弱化,被弱化之后的权利与被害人的性自主权不等价,因此也就丧失了交易的基础。被害人对于行为人的依赖程度越高,行为人的权利弱化越大。如果被害人的特定处境是由行为人引起的,则权利弱化的程度更大。权利弱化的最终结果就是行为人的行为更有可能转化为强制而不是交易。
在权利弱化现象中,原本行为人放弃自己权利的行使换取对方放弃性自主权属于交易,但是如果基于某种原因,行为人的权利被刑法给予否定评价,导致弱化的结果,那么行为人的权利就不足以换取对方的性自主权,他们之间的交易便有可能转化为强制。那么,究竟是什么原因使得行为人的权利弱化呢无论是具体依存性说,还是排他性支配说都非常强调行为人对于被害人法益状态变化的影响。为了实现法益保护和人权保障之间的平衡,权利弱化的原因也要受到严格的限制。相关人士认为,处于特定环境下的被害人的利益主要依赖于行为人时,行为人的权利弱化,依赖的程度越高,行为人越不能以放弃权利的行使换取对方放弃性自主权,这样既可以实现对被害人性自主权的保护,又可以有效地防止强奸罪认定范围的不当扩大。
3、自由选择空间。相关人士认为,一个人的同意只有质的区分,没有量的差别,但威胁过程中同意的自愿程度却有量的区分。胁迫从本质上说就是压缩被害人的选择空间,胁迫的程度越高,被害人自由选择的空间越小,自愿的成分越少,就越不容易被法律承认,反之亦然。因此,胁迫对于被害人自由选择空间的影响是必须要考虑的因素。但不同人对压力的承受能力、克服能力不同,同样的压力对于某些人来说微不足道,对于另一些人来说,可能就会使其举步维艰。因此,被害人是否具有自由选择的空间以及有多大的选择空间,必须从一般人的角度去判断,同时结合被害人的特定处境。
根据社会一般观念与司法实践的经验,影响被害人自由选择空间的因素主要有两个:第一,行为人胁迫的内容与性自主权之间的价值衡量。根据利益衡量的一般原则,生命、身体的法益要高于名誉;名誉高于财产。这不但是因为财产利益不及生命、身体或者名誉重要,还因为被害人财产权受侵犯时一般有足够的时间寻求司法机关的救助。第二,行为人胁迫的紧迫程度与被害人寻求其他解决办法的可能性。如果行为人以立即对被害人实施暴力相威胁,行为人当然构成强奸罪,因为这种胁迫不但程度高,还十分紧迫,被害人来不及寻求其他方法保全自己。
强制交易罪怎么认定的
强制交易罪的认定要件:
1、客体要件,本罪侵犯的客体:交易对手的合法权益和商品交易的市场秩序;
2、客观要件,本罪客观上表现为以暴力、威胁手段强行买卖商品、强迫他人提供服务或者强迫他人接受服务,情节严重的;
3、主要要件,本罪主体为一般主体;
4、主观要件,本罪主观上是故意的。
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强制交易罪的立案标准台湾在线咨询 2022-08-30立案标准:根据《》与《刑法修正案(八)》规定,有下列情形之一、情节严重的应当予以立案:(一)强买强卖商品的;(二)强迫他人提供或者接受服务的;(三)强迫他人参与或者退出投标、拍卖的;(四)强迫他人转让或者收购、企业的股份、债券或者其他资产的;(五)强迫他人参与或者退出特定的经营活动的。由此可见,构成本罪必须达到“情节严重”的标准。所谓暴力,是指行为人对被害人的身体实行打击或强制,使其不得不购买行为
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