根据《劳动合同法》,如果连续两次签订固定期限劳动合同,且员工在本法第39条和第40条第1款、第2款规定的情况下不续签劳动合同,如果员工提议或同意续签或签订劳动合同,除员工提出签订固定期限劳动合同外,应签订无固定期限劳动合同。关于对《劳动合同法》这一条的理解,实践中有两种意见:
第一种意见认为,用人单位与劳动者先后签订了两份固定期限劳动合同,劳动者没有违法违纪或者不称职的行为。只要员工提出或同意续签、订立劳动合同,除员工提出订立定期劳动合同外,用人单位没有选择权,即:,用人单位此时不能解除劳动合同,必须签订无固定期限劳动合同
第二种意见是,本条规定,“劳动者提出或同意续签、订立劳动合同”必须满足三个条件,即:(1)连续签订两份固定期限劳动合同;(2)劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一款、第二款规定的情形;(3)续签劳动合同;《劳动合同法》第十四条第二款第(一)项和第(二)项均不具备“续签劳动合同”的条件,只要达到十年即可直接签订。第(3)项增加了“续订劳动合同”的条件。根据本法前、后两条的含义,是指前两份固定期限劳动合同终止后,双方决定再次续签劳动合同的情形,劳动者提出要求的,应当签订无期限劳动合同。如果用人单位不愿意再次“续签劳动合同”,则由于双方缺乏“续签劳动合同”的共同表述,劳动合同终止。即使工人提出要求,也无法达到目的,因为它不符合本条规定的条件
有两种不同的理解,但结果截然不同。从《劳动合同法》的立法目的来看,第一种意见可以更好地保护劳动者的利益,第二种意见也是合理的。2007年6月29日,全国人大常委会在《劳动合同法》新闻发布会上解释了这一问题,立法机关的意见与第一意见一致:“连续签订两份定期劳动合同后,雇员不具备本法第三十九条和第四十条规定的情形。这两条规定的情形是雇员没有违反规章、纪律或法律,没有生病、受伤或不能胜任工作。当雇员要求在续签劳动合同时,用人单位应签订无固定期限劳动合同,特别是在第三条的制定过程中,我们多次征求意见。二审之后,在相当多的社会层面征求了修订后的意见。对于定期劳动合同应连续签订两次,然后再签订非定期劳动合同的规定,大家都表示困惑或反对。后来我们认为,为了解决短期劳动合同的问题,应该做出这样的规定,工人们已经连续两次签订了固定期限劳动合同,没有犯错误,遵守法律,努力工作,支付了劳动报酬,能够胜任用人单位在工作期间的工作,雇主和工人签订无期限劳动合同也是合理的。“
[相关案例]W于2008年1月1日与公司签订了一份为期一年的劳动合同,从2008年1月1日至2008年12月31日。合同期满后,公司与吴续签了一年的劳动合同。2009年12月31日,双方的劳动合同到期,公司建议终止劳动合同而不续签,吴建议签订无固定期限的有限期劳动合同,双方之间的劳动争议在本案中,吴先生与公司已连续两次签订固定期限劳动合同,无违法、违纪或不称职行为。合同期满后,吴的建议签订无固定期限劳动合同符合法律规定,应该得到支持。公司提出终止劳动合同的建议没有法律依据。
[操作指南]雇主和雇员先后签订了两份定期劳动合同。雇主只能在第一份合同到期时行使终止权。当雇主和雇员签订第二份定期劳动合同时,实际上已经“相当于”签订了无期限劳动合同,因为在第二份合同到期后,如果工人要求签订无期限劳动合同,雇主必须签订无期限劳动合同。因此,在实践中,当第一份劳动合同到期时,雇主必须选择是终止劳动合同还是续签劳动合同
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