作为量刑情节的被害人过错要件:
1.被害人实施了先行不当行为:被害人本人出于故意或者过失的心理态度,实施了违反法律法规、道德规范和公序良俗,损害被告人的正当法益或社会公共利益的不当行为。
2.被害人侵犯了被告人的正当法益或社会公共利益。
3.先行不当行为与犯罪行为之间存在关联性:
A.利益关联性:是指被害人不当行为侵害的正当法益或者社会公共利益与被告人相关,并且足以引发被告人的报复行为;
B.时间关联性:是指不当行为发生或者持续时间与犯罪行为发生的时间间隔较短,即犯罪行为应发生在不当行为正在进行中或者结束后不久。
一、其他违法阻却事由
(一)法令行为
1.法律基于政策理由排除犯罪的行为,如发行彩票。
2.职权职务行为,如逮捕犯罪嫌疑人、司法工作人员依法执行自由刑、死刑。
3.权利义务行为,如公民扭送现行犯。
无法律依据行为或虽有一定规定但实体或程序上违反的行为不属于法令行为,可能成立犯罪。
(二)正当业务行为
基于社会生活中的地位反复实施的行为,属于超法规的违法阻却事由。主要有职业体育比赛、正当医疗行为和其他正当业务行为。如新闻报道、职业体育、律师辩护、医学治疗(不含人体实验、性转换手术)等。
(三)自救行为
1.本质是一种事后救济行为。某一行为被认定为正当防卫,就不再认定为自救行为。二者区分是不法侵害是否已经结束。如果不法侵害仍在进行,就构成正当防卫。如果不法侵害已经结束,所进行的救济构成自救行为。
2.成立条件非常严格:法益已经受到违法侵害;为人具有需要实现的请求权;有现实必要,来不及请求公权力救济或公力救济不可能;有适当性,所造成的侵害和救济的法益具有相当性。
(四)被害人承诺
1.区分三种承诺
(1)犯罪成立条件的承诺:引诱他人卖淫罪、引诱唆使他人吸食注射毒品罪
(2)不影响犯罪成立的承诺:拐卖儿童罪、强奸罪(奸淫幼女行为)、拐骗儿童罪、猥亵儿童罪
(3)阻却违法性的被害人承诺:仅存在违反被害人意志为前提的犯罪中,如盗窃罪、侵犯通讯自由罪、故意毁坏财物罪。
2.阻却违法性的被害人承诺成立条件
有效承诺七条件:处分权限、承诺能力、对结果承诺、真实意愿、现实承诺、结果发生前承诺、不超承诺范围。
(五)推定的承诺
1.被害人没有现实的承诺(前提是不可能得到被害人现实的承诺);
2.推定被害人得知后会承诺;
3.必须是为了被害人的一部分法益牺牲另一部分法益,且牺牲的不得大于所保护的。
4.行为所指向的法益必须是被害人有处分权的法益。
(六)假定的承诺:通常阻却违法性
(七)自损行为:通常阻却违法性
如同时损害其他法益的,不阻却对其他法益违法性的成立。教唆他人自损不具有违法性。未成年人或精神病患者自伤,负有保护义务的保证人不履行保护义务可能成立不作为犯罪。
(八)危险接受
二、正当防卫的限度条件有哪些
正当防卫的限度条件是:
1、必须是为了保护国家、公共利益、个人、财产权利和其他权利免受非法侵害而实施的。这种非法侵权只要是为了保护合法权益免受非法侵权而实施的,就符合这一要求;
2、必须有违法侵权行为。所谓非法侵权,是指法律明确禁止侵犯某些权利或利益,包括犯罪行为和非法侵权行为;
3、必须是正在进行的违法侵权行为。正当防卫的目的是制止非法侵权,避免危害结果。因此,非法侵权必须正在进行,而不是尚未开始或实施,或者实施者已经自动停止。否则,防卫不当,应当承担刑事责任;
4、必须是针对非法侵权者本人。也就是说,正当防卫不能损害没有违法侵权行为的第三方;
5、不能明显超过必要限度造成重大损害。必须在必要合理的限度内进行防卫行为,否则构成过度防卫。根据刑法的规定,为了使国家、公共利益、自己或者他人的人身、财产和其他权利免受非法侵权,制止非法侵权,对非法侵权人造成损害,属于正当防卫,不承担刑事责任。
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