投资者无需支付现金即可认购私募发行的股票。它们也可以通过转让作为一种融资方式进行交易，现行《公司法》第一百三十七条规定，公司发行新股，必须具备下列条件：（一）原发行的股票已全部募集，募集间隔超过一年；（二）公司近三年连续盈利能够向股东分红（3）公司近三年财务会计文件无虚假记载（4）公司预期利润率能够达到同期银行存款利率，中国证监会先后出台了一系列配套法规进行详细解释。最重要的是《2001年上市公司发行新股管理办法》。但该法第二条明确规定，“上市公司公开发行新股，适用本办法”。可见，非公开发行不受此限制。之后，中国证监会先后下发了《关于进一步规范上市公司新股发行行为的通知》和《关于上市公司新股发行有关条件的通知》，其中提高了上市公司发行新股的门槛，要求上市公司申请发行新股。最近三个会计年度的加权平均净资产收益率不低于10%，最近一年的加权平均净资产收益率不低于10%

可见，中国法律对股份公司公开发行证券作出了严格限制，而如果非公开发行也要符合这一要求，其发展势头无疑将受到很大影响。不过，此次调控的初衷主要是针对上市公司公开发行股票。因此，有必要对公司发行股票的间隔期、公司持续盈利记录、募集资金预期收益率等作出限制性规定，以遏制上市公司无休止的圈钱欲望，保护社会公众股东的利益。在公司不向社会公开发行股票的情况下，无需对发行新股的时间和公司的盈利能力作出硬性规定。市场主体将自行承担风险。我国现行《证券法》第十一条规定“公开发行股票必须符合《公司法》规定的条件”，没有规定私募也应当符合《公司法》的要求。此外，中国证监会有关负责人在相关法规的起草说明中也明确指出，上述限制发行的前提是：“鉴于本次发行面向社会公众销售，把收益率指数定为10%比较合适，最近一年不低于10%，“换言之，如果SEO不是面向全体公众的，就没有必要适用上述限制。修订后的《公司法（草案）》还放宽了公司发行股票的条件：“公司有健全的组织机构、持续的盈利能力、良好的财务状况、近三年财务会计文件无虚假记载的，可以向社会公开发行股票，在实践中，近年来，随着金融创新浪潮的兴起，私募在国内资本市场上越来越多地出现，监管部门在审计时也不需要公司满足上述条件。以百富私募“流通股”和“非流通股”以及合并华联为例，百富的净资产收益率仅为3%，而华联的净资产收益率为6%。2003年，上工增发B股。2000年、2001年和2002年的净资产收益率分别为6.49%、8.43%和1.16%，如果不限制上市公司定向增发证券的条件，显然不符合中国证监会的要求，一个敏感的问题是：亏损的上市公司能否进行私募？我国现行法律对此没有明确规定。但既然我国法律仍然允许破产企业重组，为什么不允许亏损企业进行定向增发呢？从法律角度看，即使是亏损企业，只要不损害公众投资者的利益，买卖双方都愿意买卖，他人无权干涉。而从逻辑上讲，亏损企业更是缺钱。现实情况是，当企业缺钱时，银行放贷的意愿就会降低。在无法获得债务融资、公募融资不合格的情况下，一个“白衣骑士”愿意伸出援助之手，帮助企业渡过难关，对各方都是好事。更重要的是，亏损企业不一定是劣质企业。任何一个企业在正常的经营过程中偶尔出现亏损都是正常的。对于外部战略投资者来说，他们可能寻找的不是企业一两年的利润，而是产业整合和资源重组的目的。它们在亏损期进入也可以降低价格，实现双赢，但长期以来，在我国资本市场上，亏损上市公司的重组采取的是“股票”重组方式，即通过股权转让和资产置换。这个过程往往伴随着老股东和老资产的退出、新股东和新资产的进入，以及整个上市公司从人员到资产、从组织到业务的转变。而且，程序复杂、审批难、风险高，造成了巨大的社会财富损失和纠纷。新股东入股后，多数业绩并不理想。一些雄心勃勃的人利用亏损企业的重组清空上市公司，两三年后再转手。市场持续动荡，影响市场稳定和中小股东利益。但是，如果允许亏损的上市公司采取“增量”重组方式，向老股东或战略投资者发行部分新股，则非公开发行的数量完全由上市公司决定，新募集资金或资产不再由原股东流入上市公司。控股股东可以继续保持对上市公司的控制权，保证上市公司经营的顺利进行。对于监管者来说，这种重组模式更多地依赖于市场主体的判断，这使得市场“买单”，降低了监管成本。实践中，我国证券市场曾出现亏损上市公司申请定向发行的案例。2001年和2002年，St小鸭分别亏损7516万元和20894万元。2003年，该公司面临退市的危险。为了避免公众股东的流失和社会资源的巨大损失，*ST小鸭向中国重汽申请发行新股。当时，中国重汽总资产86.81亿元，净资产5.31亿元，2002年净资产收益率接近30%。该方案获得了中国证监会的批准，但遭到了以基金为代表的流通股东的质疑，该方案未提交股东大会批准。不过，应该说是做了有益的尝试，这也说明监管部门对亏损上市公司定向发行股票没有异议