《劳动法》第19条规定，劳动合同应当以书面形式订立。《劳动合同法》第10条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。由此可见，我国法律规定劳动合同的订立应以书面形式。但是没有采用书面形式订立的劳动合同是不是不能成立或者是无效呢？应该看到的是，首先，劳动合同是双方当事人意思自治的产物。只要双方当事人意思表示一致就能够成立劳动合同，而书面形式只是作为成立劳动合同的证据存在，证明双方当事人订立了劳动合同。

劳动合同中的条款内容，分为必备条款和约定条款。必备条款是《劳动合同法》中明文规定必须要有的内容，至于约定条款，则是基于当事人之间的约定确定的，比如双方可以格外约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。但是要注意，在约定劳动合同条款内容的时候，一定不能违反我国法律、行政法规等的规定，否则会导致订立的劳动合同无效。

事实劳动关系与劳动合同订立形式存在的问题。

现实生活中，事实劳动关系大量存在，用人单位不与劳动者签订书面劳动合同，因而劳动行政部门无法依法对其进行征缴相关的费用，劳动者也没有享有相应的社会保险和福利待遇，劳动者权益根本得不到保障。事实上，劳动关系的发生，本身就是一种事实行为，劳动关系本身是通过劳动合同（劳动合同的形式有多种多样）这个事实而形成。并不是说：没有签订劳动合同，或者说没有签订书面劳动合同，而用其它形式（如：口头形式、默契形式）等非书面形式形成的，劳动者与用人单位这之间的劳动力的使用和被使用关系就不是劳动关系而是事实劳动关系。在其他的市场经济国家，一般允许采取口头、默契的合同形式。因此，我认为在制定《劳动合同法》时应承认书面、口头和默示多种形式建立劳动关系，对事实劳动关系的处理做出具体的规定，规范事实劳动关系，明确签订劳动合同是用人单位的义务，完善签订劳动合同的程序，对违约赔偿做出必要限制和规定，增加用人单位违法解除劳动合同行为的法律责任。

从我国严峻的劳动力市场来看，沉重的就业压力，供大于求的劳动力市场竞争，劳动者处境十分艰难。他们与用人单位相比处于弱势地位。事实劳动关系只有规范化、法制化，才能最大限度保障劳动者的合法权益，才能建立起更稳定和谐的劳动关系，使我国社会主义市场经济建设朝着良好健康不断向前的方向发展，全面实现小康社会。

引注：

《劳动部关于中华人民共和国劳动法》若干问题的说明》第19条

郭捷等著：《劳动法学》，中国政法大学出版社1998年4月版，第114页。

寇志新著：《民法学》，陕西人民出版社1998年版，第843页。

汤树劳、司龙生主编：《劳动法实务全书》中国工人出版社，1994年版，第344页。

黄越钦：《劳动法新论》，中国政法大学出版社2003年4月版，第86页。

鲁政主编：《劳动法学》2005年版，第71页

刘文华：《中国劳动法律制度的冲突与规避》，中国城市出版社2006年版，第452页。

参考书目：

1、郭捷主编：《劳动法学》，中国政法大学出版社1998年4月版

2、寇志新主编：《民法学》，陕西人民出版社1998年版

3、汤树劳、司龙生主编：《劳动法实务全书》中国工人出版社，1994年版

4、黄越钦主编：《劳动法新论》，中国政法大学出版社2003年4月版

5、鲁政主编：《劳动法学》2005年版

6、刘文华主编：《中国劳动法律制度的冲突与规避》，中国城市出版社2006年版

作者单位：山东省垦利县人民法院

来源：中国法院网