案例

**动力公司是**公司投资设立的一家以生产发动机为主的现代化股份制企业，**公司占其总股本的16.19%，是**动力公司的第一大股东。从2002年开始，**动力公司下属**力工厂(**动力公司的分支机构，非独立法人)受**公司委托生产风景轻客、铁达力(MPV)等汽车产品。经过6年多的经营，**动力公司为**公司的产品生产作出了很大的贡献。

但是，随着**公司的发展和国内外市场环境的变化，**公司与**动力公司之间这种委托生产关系的弊端越来越明显：一方面是管理成本不断上升，管理效率降低，产品质量难以保证，正常的生产经营和融资等活动受到制约，长期存在的关联交易的审议和披露，也牵扯了大量精力;另一方面，**动力公司作为**公司的一个重要的发动机生产企业，其产品的创新、研发、升级的需求日益扩大，**公司对上游零部件生产的掌控已经成为战略需求。因此，**公司收购**动力公司下属的**力工厂，对其今后的发展有着至关重要的意义。

目前，**力工厂资产合计为42502万元，负债合计为41786万元，差额为716万元。具体为：

1.固定资产：账面价值13265万元，评估价值19778万元。其中，房屋建筑物账面价值6848万元，评估价值12272万元，初始购买价格为10790万元;机器设备账面价值6417万元，评估价值7506万元。

2.无形资产：土地账面价值4886万元，评估价值13712万元。

3.其他资产和负债的账面值与评估值基本一致。

经过讨论，最后提出了四种收购方案。

方案一

**动力公司先将**力工厂除土地、建筑物外的其他资产(机器设备、存货等)，以及相等金额的负债转让给**公司，然后**动力公司用**力工厂的剩余资产(土地、建筑物和剩余负债)投资成立**力公司(**动力公司的全资子公司)，最后，**公司以716万元的价格收购**力公司的全部股权。

1.**公司和**力公司

(1)契税：《契税暂行条例细则》规定，以土地、房屋权属作价投资、入股，视同土地使用权转让，房屋买卖或者房屋赠与征税。因此，**力公司承受土地、建筑物，应当缴纳契税780万元。

(2)企业所得税：**公司购买**力公司的全部股权，其长期股权投资的计税成本为716万元。**力公司取得资产可以按照评估价值进行折旧、摊销。

2.**动力公司应负担的税收：

(1)增值税：与方案一相同。

(2)营业税和土地增值税《财政部国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知》(财税〔2002〕191号)规定，以无形资产、不动产投资入股，参与接受投资方利润分配，共同承担投资风险的行为，不征收营业税。对股权转让不征收营业税。

《财政部国家税务总局关于土地增值税一些具体问题规定的通知》(财税字〔1995〕48号)规定，对于以房地产进行投资、联营的，投资、联营的一方以土地(房地产)作价入股进行投资或作为联营条件，将房地产转让到所投资、联营的企业中时，暂免征收土地增值税(注：接受投资、联营的企业从事房地产开发的，或者房地产开发企业以其建造的商品房进行投资和联营的除外)。

对于**动力公司以土地、建筑物投资成立**力公司，如何征收营业税和土地增值税存在两种不同的意见：第一种意见认为，**动力公司以土地、建筑物和部分债权投资成立**力公司，纯粹属于投资行为，因此不需要缴纳营业税和土地增值税。第二种意见认为，**动力公司以评估价值为25984万元(12272+13712)的不动产对外投资，形成注册资本的部分只有716万元，其余25268万元(25984-716)实际用于抵偿债务，因此，对抵偿债务的部分应当征收销售不动产营业税和土地增值税。我们认为，**动力公司的上述资产和负债最终归属于其全资子公司，本质上没有发生“有偿”对外销售不动产行为，因此不征收营业税和土地增值税较为合理。

(3)企业所得税根据《企业所得税法》及其实施条例的规定，**动力公司以土地、建筑物对外投资，应当视同转让财产。**动力公司应负担的企业所得税为：(19778+13712-13265-4886-144)×25%=15195×25%=3799万元。

**动力公司转让**力公司股权无增值，不需要负担企业所得税。

**动力公司合计应负担税款：144+3799=3943万元。

3.方案二合计税收负担为：3943+780=4723万元。

方案二

**公司拟以承接负债的方式购买**力工厂的资产，**力工厂资产和负债的差额716万元，由**公司用现金补足。

1.**公司

(1)应缴纳契税：(12272+13712)×3%=780万元。

(2)企业所得税：**公司取得资产可以按照评估价值进行折旧摊销。

2.**动力公司应负担的税收：

(1)增值税

机器设备应缴纳增值税(评估价大于账面原值)：7506÷(1+4%)×4%×50%=144万元，转让存货产生的增值税销项税，购买方应当作为进项税抵扣，可忽略。

(2)营业税：(12272+13712-10790)×5%=760万元。

(3)土地增值税大约应缴纳2480万元(计算过程略)。

(4)企业所得税：(19778+13712-13265-4886-144-760-2480)×25%=11955×25%=2989万元。

**动力公司合计应负担税款：144+760+2480+2989=6373万元。

3.方案一合计税收负担为：6373+780=7153万元。

4.方案三合计税收负担为3835万元。

方案三

**动力公司先将**力工厂的全部资产和负债“分立”出来，成立**力公司(投资主体与**动力公司完全相同)，然后**公司以716万元的价格收购**力公司的全部股权。

1.**力公司

(1)契税《财政部国家税务总局关于企业改制重组若干契税政策的通知》(财税〔2003〕184号，执行到2008年底)规定，企业依照法律规定、合同约定分设为两个或两个以上投资主体相同的企业，对派生方、新设方承受原企业土地、房屋权属，不征收契税。

《国家税务总局关于企业改制重组契税政策有关问题解释的通知》(国税函〔2006〕844号)规定：“财税〔2003〕184号文件规定的‘企业分立’，仅指新设企业、派生企业与被分立企业投资主体完全相同的行为。”根据上述规定，对**力公司承受分立资产不征收契税。

(2)企业所得税目前新企业所得税法对企业资产重组的税务处理尚未作出明确规定，预计新税法仍将维持免税改组和应税改组的分类，同时对免税改组增加“经营延续”和“权益延续”的限制。

因为**动力公司的股东最终转让了其持有的**力公司的全部股权(权益未延续)，所以上述分立行为很可能属于应税分立。在应税分立的前提下，**力公司取得分立资产可以按照评估价值进行折旧、摊销。

2.**公司企业所得税：**公司购买**力公司的全部股权，其长期股权投资的计税成本为716万元。

3.**动力公司应负担的税收：

(1)增值税、营业税和土地增值税

根据现行政策规定，企业分立一般不涉及增值税、营业税和土地增值税。

(2)企业所得税**动力公司在应税分立环节应负担的企业所得税为：

(19778+13712-13265-4886)×25%=15339×25%=3835万元。

此外，**动力公司的股东在应税分立环节，可能需要负担少量企业所得税或者个人所得税。

方案四

**动力公司先将**力工厂的全部资产和负债“分立”出来，成立**力公司(投资主体与**动力公司完全相同)，然后**公司吸收合并**力公司。

1.企业所得税因为**公司是**动力公司的最大股东，两公司存在关联关系，所以上述分立、合并行为完全有可能操作为免税分立和免税合并。如果免税分立和免税合并成立，那么**动力公司可比方案三少负担企业所得税3835万元，但是**公司取得相关资产也只能按评估前的账面价值进行折旧摊销，即方案三与方案四的企业所得税负担差异属于时间性差异。

2.增值税、营业税、土地增值税、契税负担与方案三相同。

3.方案四的总体税收负担接近于0。

方案比较与风险分析

1.方案一的优点是操作较为简单，但税收负担最重。

2.方案二有可能避开了营业税和土地增值税负担，从税负的角度看，方案二优于方案一。

3.方案二与方案三操作均较为繁琐，但方案三税负明显低于方案二，因此，方案三优于方案二。方案二与方案三的共同不足是，**公司与**力公司之间仍然存在关联交易的困扰。

4.方案四的操作比方案二和方案三更为繁琐，但是如果能够起到递延缴纳企业所得税的效果，那么方案四最优。

从风险角度分析，

1.方案二仍然存在缴纳营业税和土地增值税的风险，在具体操作前，应当先咨询主管税务机关。

2.方案四中的免税改组能否成立，需要等待财政部和国家税务总局的进一步明确规定。此外，方案四也存在被主管税务机关认定为“不具有合理商业目的”的风险，实施前需要与主管税务机关充分沟通。

3.企业的对外投资、增资、减资、合并、分立等行为，有可能会受到其他法律规定的实体性和程序性限制，纳税人应当统筹考虑，从可行方案中选择最优方案。