【案情简介】

原告：某工业（上海）有限公司

被告：陈某

2005年6月30日，原告作为劳务使用单位，被告作为劳务人员，案外人某劳务输出服务中心作为劳务输出公司共同签订一份劳务规则，该劳务规则约定劳务人员是与劳务输出公司建立劳动关系的员工。之后，三方多次续签劳务规则，最后一份劳务规则约定的劳务期限自2007年9月1日起至2008年3月31日。2008年3月31日后，被告仍在原告处工作，但三方未续签劳务规则，原、被告间也未直接订立劳动合同。2008年4月25日，原告辞退被告，被告于该日离开原告公司。2008年5月11日，被告申请劳动仲裁，要求原告支付经济补偿金11，000元以及50％的额外经济补偿金5，500元。上海市劳动争议仲裁委员会于2008年9月24日裁决原告支付被告一个月通知期工资960元，对于被告的其他请求不予支持。

被告2008年4月之前的12个月应发月平均工资为1，601．05元。原告已支付被告至2008年4月25日的工资，并已经支付被告相当于半个月工资的经济补偿金800．53元。

被告在申请仲裁时并未要求原告支付未提前一个月通知的替代期工资，被告在仲裁审理过程中亦未增加该请求。原告与案外人某劳务输出服务中心曾签订期限为2007年7月1日至2008年3月31日的劳务合同，该合同约定原告使用某劳务输出服务中心输出的劳务人员共140人（被告属于该140人的范围内），并约定合同服务费由原告通过上海某国内劳务咨询服务有限公司支付。原告已支付给上海某国内劳务咨询服务有限公司相应的管理服务费。2000年8月10日，上海市劳动和社会保障局批准某劳务输出服务中心驻上海办事处从事安徽省地域内劳动力输出活动。

原告某工业（上海）有限公司诉称，要求不支付被告一个月的替代提前通知期工资人民币960元。

被告陈某辩称，要求判令原告支付被告经济补偿金11，000元以及额外经济补偿金11，000元；判令原告支付被告未提前一个月通知的替代期工资2，000元。

【裁判】

法院认为，2008年4月1日前，被告系作为劳务输出公司输送到原告处从事劳务活动的劳务人员，被告与劳务输出公司之间存在劳动关系，与原告不存在劳动关系。故对于被告要求按其在原告处工作的实际年限计算经济补偿金的主张，法院不予采纳。2008年4月起，原、被告未续签劳务规则，被告实际在原告处工作，原告亦支付被告劳动报酬，双方实际上系已建立新的用工关系。原告于2008年4月25日辞退被告，被告对于双方之间的劳动关系的解除并无异议。被告作为非劳务派遣人员在原告处工作的时间不满一个月，现原告已按被告平均工资支付被告半个月的经济补偿金，故对于被告要求原告支付经济补偿金11，000元的诉讼请求，法院不予支持。被告另要求原告支付额外经济补偿金11，000元，但原告并不存在拖欠被告经济补偿金的情形，故对于被告的该请求，亦不予支持。2008年4月1日至4月25日期间，应处于原、被告为建立劳动关系的磋商期。在磋商期内，原告并无必须与被告签订书面劳动合同的义务，不属应订立劳动合同而未订立的情形，故被告要求原告支付未提前一个月通知的替代期工资的请求并无相应的法律依据，法院不予支持，原告无须支付被告未提前通知替代期工资。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第九十七条第一款、《上海市劳动合同条例》第四十条第二款之规定，判决如下：

潘某诉陈某《房屋买卖合同》

案情简介

作为原告潘某的代理律师，在该案中获得了全面的胜诉，本来是一件很高兴的事，但却没有想象的那样，心里总有一点说不出的感觉。

在该案中，潘某作为购房人在签订了《房屋买卖合同》后履行了支付定金、中介费、担保费等贷款手续费义务。后因被告要求变更付款方式，改为一次性付款，并提价20万元。原告当然不同意被告要求，表示要按约支付首付款及办理贷款手续支付剩余购房款。被告在诉讼过程中改称，该房屋系其姥爷、父母出钱购房，原告无权处分，该《房屋买卖合同》应属无效。最后，法院支持了原告的诉讼请求，要求原告一次性支付购房款后，被告将房屋交付并过户给原告。

作为原告代理律师，接手该案后迅速让原告补齐证据，如房屋中介证人证言、中介与被告通话录音、原告与被告的通话录音等，特别是说服原告将首付款100余万元进行了提存。在案件审理过程中，法院根据实际情况要求原告将剩余房款一次性付清时，再次说服原告筹措资金，按法院要求支付房款。最终，原告获得了这份判决。

办案思路及心得

1、作为原告，当发生合同纠纷时，要适度改变原来合同的履行方式，而不是一味要求严格按合同履行。比如，被告不接受付款了，原告因发生纠纷担心付款后产生损失，这是可以理解的。但可以把应付款项到公证处或律师事务所等第三方进行提存。而不是坚持有了判决或与被告达成一致意见后再付款。因原告原本计划银行贷款支付尾款，但法院基于在该案中保护被告及时获得房款，而要求改为一次性支付。原告曾一度坚持银行贷款，后经律师说服原告，原告努力把剩余房款改为一次性支付。最后来看，把首付款提存和剩余购房款一次性支付，成为该案原告获得法院支持的关键。

2、虽然原告在该案中得到了支持，但在执行阶段，由于该房屋在买卖时，开发商还没有取得产权证，导致执行也非常困难，需要协调被告、开发商和房屋管理局等。因此，建议购买二手房时，一定要买已有产权证的二手房。

3、对于被告，也想给出一些建议。在该案中，法官本来是倾向同意解除《房屋买卖合同》，让被告支付一定的违约金。我对此案的判决结果也是如此。

因为，起诉时原告毕竟只是支付了定金，没有支付50％以上的购房款，并且产权证还没有下来，一次性付款也非常困难。在我办案过程中，遇到支付了大部分房款的，法院一般支持买卖合同成立，继续履行合同。如未支付大部分购房款，如一方要求解除，则一般会支持解除合同。但被告坚持解除合同，把已付款退还给原告就可以了。法官为此做了很多解释工作，以达成最终调解。之后，被告同意除退还原告支付款项外，再支付20万元违约金（其实，此时房价已比原来高出约50万元），但需要在半年内分几次付清。而原告提出如果支付违约金，不得低于25万元，并把已支付款项和违约金一次性支付。作为原告律师，也对被告做了详细的解释，建议同意原告意见，达成调解结案。最终因达不成一致意见，而由法官做出了最后判决，把房屋卖给原告。

因此，作为被告首先应该清楚因自己违约而应承担的责任，比如中介费、贷款手续费等应由自己承担而向原告赔偿。其次在庭审过程中，应该听懂法官说的话。再次，要适当变通，听取自己律师意见，而不是一味的坚持自己的意见，以达到减少损失。

裁判结果

一、原告潘欣于本判决生效后二十五日内给付被告陈柏衫房款二百一十二万元；

二、被告陈柏衫于本判决生效后三十日内将位于北京市大兴区黄村镇二十号地四号住宅楼四层五单元零二号房屋腾空并交付给原告潘欣；

三、驳回原告潘欣的其他诉讼请求。