一、代理律师怎样取证
1、自行取证方式
民事诉讼法第六十一条规定,代理诉讼的律师有权调查收集证据,可以查阅本案有关材料。据此,代理律师有权调查、收集、查阅并向法院提供与案件有关的证据。通常情况下,律师在了解了基本案情后能够准确提炼出案件的几个关键事实,从而初步确定用于证明这些重要案件事实的证据范围。同时,证据收集还需要恰当的方法和技术。当然,收集的证据也并非多多益善,应当根据证明责任的分配以及证据证明力的大小有的放矢、合理取舍。
虽然法律赋予了律师以调查取证的权利,但这种权利的性质没有国家强制力的保障,取证效果多取决于被调查单位或个人的配合与支持,因此与当事人自行取证其实没有区别。倘若被调查者能支持律师的取证活动,那么律师就能成功获取证据。现实是,律师取证遭拒绝的现象比比皆是,但法律没有规定有关单位拒绝配合后的救济手段,律师无法通过法律手段来维护其取证权利。
2、申请取证方式
在律师自行取证受阻的情况下求助于法院,由法院调查收集证据,此即律师申请法院取证方式。民事诉讼法第六十四条第二款规定,当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,人民法院应当调查收集。民事诉讼法司法解释第九十四条对此作出了更细化的规定。
与律师自行取证的民间性相比,律师申请取证的本质是申请法院以强制手段调取证据或者申请法院以强制手段传召证人出庭作证。这种取证方式最大的特点是具有国家强制力,被调查的单位和个人一般都会提交证据、出具书面证明或出庭作证,这对律师获得证据确有显著作用。
但律师申请取证方式还是不能从根本上解决律师收集证据难的问题。当前我国法院的民事审判面临案多人少、司法资源紧张的严峻形势,法院对申请取证的范围往往从严把控,并会倾向于对当事人及其代理律师不能自行提供证据的客观原因作限缩性解释,从而缩小了律师可以申请法院调查收集的证据范围。
3、持令取证方式
调查令一般是指民事诉讼当事人或代理律师因客观原因无法取得诉讼所需要的证据,经代理律师申请并获法院批准,由法院签发给代理律师向接受调查人收集所需证据的法律文书。相较于自行取证和申请取证,持令取证具有两大优势:
第一,相比于律师自行取证方式,律师持令取证以司法强制力为必要保证。持令取证的实质是代理律师获得法院的协助所进行的调查取证,不再属于单纯的民间取证,与法院亲自取证具有相似的法律效果,带有一定的强制力。
第二,相比于律师申请取证方式,律师持令取证能更有效发挥律师在证据收集中的作用。持令取证从形式上看依然属于律师自行实施的取证活动,只是律师的这种调查取证获得了法院的支持和授权。其优势在于更充分地发挥律师作为诉讼代理人在事实调查和证据收集中的作用,借助获取的证据向法官全面阐释案件事实,助力当事人的合法权益得以顺利实现。
二、律师风险代理分类
风险代理分为部分风险代理和全风险代理。
部分风险代理:前期支付一定基本律师费用后,再根据结果按比例支付律师费,此比例低于上述全风险代理。
全部风险代理:需根据案件的具体情况,与律师协商确定,一般根据案件结果按比例收费,一般不超过合同标的额的30%。
传统代理
风险代理与传统的代理制度相比,主要有以下区别:一是风险代理的对象多是疑难复杂,特别是执行难度比较大的案件,否则委托人不会同意风险代理。二是代理结果与律师报酬及投资回收密切联系,即律师不仅要承担收不到代理费的风险,还要承担投资损失的风险。这促使办案律师不得不加强责任心。三是约定的收费比例比较高,对律师的吸引力比较大。四是委托人对承办律师的信任度高,律师对案件实体权益的处分权限比较大。
国家发改委、司法部联合发布的律师服务收费管理办法,正式确认风险收费是律师收费的一种方式,确认风险收费的合法性。
律师服务收费管理办法
第十一条办理涉及财产关系的民事案件时,委托人被告知政府指导价后仍要求实行风险代理的,律师事务所可以实行风险代理收费,但下列情形除外:
(一)婚姻、继承案件;
(二)请求给予社会保险待遇或者最低生活保障待遇的;
(三)请求给付赡养费、抚养费、扶养费、抚恤金、救济金、工伤赔偿的;
(四)请求支付劳动报酬的等。
第十二条禁止刑事诉讼案件、行政诉讼案件、国家赔偿案件以及群体性诉讼案件实行风险代理收费。
第十三条实行风险代理收费,律师事务所应当与委托人签订风险代理收费合同,约定双方应承担的风险责任、收费方式、收费数额或比例。
实行风险代理收费,最高收费金额不得高于收费合同约定标的额的30%。
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代理是法律术语,根据《中华人民共和国民法典》的相关规定,是指代理人以被代理人(又称本人)的名义,在代理权限内与第三人(又称相对人)实施民事行为,其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。 代理人在代理权限范围内实施代理行为。代理人以被代理... 更多>
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