一、借款担保合同纠纷代理词

代理词

审判长、陪审员：江西朗秋律师事务所欧阳林律师，接受本案被告某投资担保有限公司、黄某的委托，担任其与某支行借款合同纠纷一案的一审代理律师。现结合本案事实和法律，提出如下代理意见：一、被告某投资担保有限公司、黄某对江西省中资源投资担保有限公司的还有部分出资未到位是符合法律规定。江西省中资源投资担保有限公司的注册资本为10250万元，是由被告某投资担保有限公司和被告黄某以货币方式各出资50％共同投资设立，并于2006年12月4日在南昌市高新技术开发区工商行政管理局登记设立。公司设立后，两被告已出资了6000万元，还有4250元资金未到位。根据《中华人民共和国公司法》第二十六条的规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额，公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足，其中，投资公司可以在五年内缴足，有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。本案中，江西省中资源投资担保有限公司在南昌市高新技术开发区工商行政管理局登记的注册资本为10250万万，且被告某投资担保有限公司、黄某作为该公司股东，已出资了6000万元，该公司的注册资本已远远高于法律规定的有限责任公司的注册资本最低限额，且被告作为该公司股东的出资额已达到公司注册资本的58．3％，超过了法律规定的20％的限额，至于未缴足的注册资本，被告有权根据法律规定自公司成立之日起5年内缴足，江西省中资源投资有限公司自2006年登记设立至今未满5年。至于被告在注册登记时注明未到位的出资会于公司成立后两年内缴足，这是被告行使权利的行为，而不是被告必须承担两年内缴足的义务。因此，原告据此要求两被告现在履行出资义务是不符合法律规定的。二、本案原告某支行要求被告某投资担保有限公司、黄某在其对江西省中资源投资担保有限公司未到位出资范围内承担保证责任是于理不合、于法无据的。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条、第三十一条的规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户，以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续，股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任；有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额，公司设立时的其他股东承担连带责任。从上述法律可以看出，只有以非货币出资的股东出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，才应当承担连带责任。至于以货币出资的股东只须向公司补足出资外和向按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。本案中，被告深圳中资源投资担保有限公司、黄某都是以货币出资的，故原告依据《中华人民共和国公司法》第三十一条的规定要求被告承担责任是不符合法律规定的。另外，根据《中华人民共和国公司法》第三条的规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司的债务承担责任，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担有限责任，股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。本案中，两被告已出资了6000万元，远远超过了原告主张要求两被告承担的1588万元，如果在此基础上仍要被告承担责任，显然是没有道理的。综上所述，被告某投资担保有限公司、黄某对江西省中资源投资担保有限公司的还有部分出资未到位是符合法律规定，原告某支行要求被告在其对江西省中资源投资担保有限公司未到位出资范围内承担保证责任是于理不合、于法无据的。综合以上代理意见，望合议庭采纳。江西朗秋律师事务所欧阳林律师二〇一〇年一月九日

二、合同纠纷怎么规定管辖权

（一）因合同纠纷提起的诉讼，如果合同没有实际履行，当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的，应由被告住所地人民法院管辖。

（二）购销合同的双方当事人在合同中对交货地点有约定的，以约定的交货地点为合同履行地；没有约定的，依交货方式确定合同履行地：采用送货方式的，以货物送达地为合同履行地；采用自提方式的，以提货地为合同履行地；代办托运或按木材、煤炭送货办法送货的，以货物发运地为合同履行地。购销合同的实际履行地点与合同中约定的交货地点不一致的，以实际履行地点为合同履行地。

（三）加工承揽合同，以加工行为地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。

（四）财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。

（五）补偿贸易合同，以接受投资一方主要义务履行地为合同履行地。

（六）民事诉讼法第二十五条规定的书面合同中的协议，是指合同中的协议管辖条款或者诉讼前达成的选择管辖的协议。

（七）合同的双方当事人选择管辖的协议不明确或者选择民事诉讼法第二十五条规定的人民法院中的两个以上人民法院管辖的，选择管辖的协议无效，依照民事诉讼法第二十四条的规定确定管辖。

（八）因保险合同纠纷提起的诉讼，如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物，由被告住所地或者运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地的人民法院管辖。

（九）因产品质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼，产品制造地、产品销售地、侵权行为地和被告住所地的人民法院都有管辖权。

（十）铁路运输合同纠纷及与铁路运输有关的侵权纠纷，由铁路运输法院管辖。

三、个人住房保证担保借款合同

合同编号：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

借款人：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿电话：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿地址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿邮编：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

贷款人：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿电话：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿地址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿邮编：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

抵押人：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿电话：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿地址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿邮编：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

＿＿＿＿＿＿年＿＿＿＿＿＿月＿＿＿＿＿＿日经合同各方自愿平等协商，签订本合同，并共同遵守以下条款：

第一条借款人因购买自用住房需要，特向贷款人申请借款。

第二条贷款人同意贷给借款人个人住房贷款，金额为人民币（大写）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿元，本项贷款用于＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿，贷款利率为月利率＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿‰（如遇国家利率调整或借款人未按时向贷款人付息时，按中国人民银行有关规定办理），借款期限由＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿年＿＿＿＿＿＿月＿＿＿＿＿＿日起至＿＿＿＿＿＿年＿＿＿＿＿＿月＿＿＿＿＿＿日止。

第三条本合同项下的贷款本金及利息，借款人以按月付款的方式进行还本付息。每月还款金额的计算公式为：一、等额偿还法：贷款本金总额×月利率×〔1＋利率〕还款月数每月还款本息额＝－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－〔1＋月利率〕还款月数－1二、递减偿还法：贷款本金每月还款本息额＝－－－－＋〔贷款本金－已归还贷款本金〕×月利率贷款月数本合同项下的贷款本息采用＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿法偿还。本合同首期还款日为＿＿＿＿＿＿年＿＿＿＿＿＿月＿＿＿＿＿＿日，还款金额为＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿元，剩余款项分＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿月偿还（具体还款日期及金额详见还款计划表）。

第四条保证人的保证期间自＿＿＿＿＿＿年＿＿＿＿＿＿月＿＿＿＿＿＿日至＿＿＿＿＿＿年＿＿＿＿＿＿月＿＿＿＿＿＿日。

第五条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。

第六条保证人与借款人对债务承担连带责任。贷款人有权从保证人在贷款人处开立的保证金存款账户上按偿款期逐期扣还当期应偿还款本息金额。不足偿还部分，由保证人承担连带偿还贷款本息的连带责任。

第七条借款人授权贷款人把本合同项下的借款用转账方式划转到售房单位在银行开立的账户。

第八条在借款期内，借款人须在贷款人处开设的存款账户上存有不少于两个月还款的款项，并不可撤销地授权贷款人可从该账户扣收本合同项下的有关欠款。

第九条借款人应按本合同订立的还款计划按期足额归还贷款本息。如需延期还款，借款人必须在还款日前15天提出延期申请，经贷款人同意后，办理延期还款手续。贷款人按本合同第二条订立贷款利率收取利息。贷款人不同意延期还款或借款人不提出延期申请的，贷款逾期后，贷款人按规定计收逾期利息。借款人延期申请次数不超过＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿次，且每次延期的期限不超过一个月。借款人可以提前归还全部贷款，但必须提前10天书面通知贷款人，已计收的贷款利息不再调整。

第十条借款人提出延期还款申请，经贷款人审查同意后，办理延期还款手续，保证人自愿继续承担连带保证责任。

第十一条借款期内，借款人或保证人变更住所、法定名称的，应在变更后7天内通知贷款人，否则，贷款人以原法定名称向原住所发送的有关文件视同送达。

第十二条本合同发生纠纷，由贷款人所在地人民法院诉讼管辖。

第十三条其他需要明确的事项。

第十四条本合同一式＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿份，借款人、贷款人、保证人各执一份。经各方签字之日起生效。贷款本息全部清偿后合同自动失效。

借款人：（盖章）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿借款人：（签字）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

贷款人：（公章或合同专用章）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿贷款代表人：（盖章）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿（授权委托人）保证人：（盖章）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿法定代表人：（盖章）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿（授权委托人）

签约地点：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿签约日期：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

《中华人民共和国公司法》（2018修正）：第二章　有限责任公司的设立和组织机构 第一节　设　　立　　第二十六条　有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。\n法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。