河南省南阳市中级人民法院民事判决书（2008）南民一终字第809号上诉人（原审被告）刘新德，男，1945年2月29日生。委托代理人罗道培，河南宛东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）刘红，男，1968年7月15日生。委托代理人徐海平，南阳市卧龙区梅溪街道法律服务所

河南省南阳市中级人民法院民事判决书（2008）南民一终字第809号

上诉人（原审被告）刘新德，男，1945年2月29日生。

委托代理人罗道培，河南宛东律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）刘红，男，1968年7月15日生。

委托代理人徐海平，南阳市卧龙区梅溪街道法律服务所工作人员。

上诉人刘新德与被上诉人刘红为雇员受害赔偿纠纷一案，刘红于2008年4月8日向卧龙区人民法院提起诉讼，请求判令赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、被抚养人生活费及拖欠工资。卧龙区人民法院于2008年6月30日作出（2008）宛龙民一初字第125号民事判决，刘新德不服原审判决，向本院提起上诉。本院于2008年8月26日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘新德及委托代理人罗道培，被上诉人刘红及委托代理人徐海平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审法院查明：刘红系刘新德开办石雕加工厂雇员。2007年11月6日12时许，刘红正在给石碑抛光，发现抛光机上闸刀冒火，即去扒闸刀，被运转中机器皮带（距闸刀有二十公分远）绞住右手拇指，该拇指末关节被绞掉。刘红被刘新德亲属送往卧龙区蒲山镇卫生院治疗，当日转入南阳七六八医院治疗。入院诊断为右手拇指挤轧性离断伤。2007年11月10日出院，刘红住院期间医疗费已全部由刘新德支付。2008年3月11日，刘红伤情经南阳万和司法鉴定中心鉴定为七级伤残，住院期间由刘新德儿子及其儿媳二人护理。刘红自2005年开始即在刘新德石雕加工厂干活，现每日工资为40元。上岗前刘新德也未对刘红进行岗前技术培训。2007年12月，2008年元月刘新德分两次支付给刘红2000元。

原审法院认为：刘红在刘新德所开办石雕加工厂工作，刘新德按日给其发放工资，双方之间形成了雇佣劳动关系。刘红在从事雇佣活动期间被机器皮带轮绞伤右手拇指，造成七级伤残的损害结果。刘新德对刘红在其加工厂受伤的事实不持异议，辩称刘红是在下班以后干私活，证人雷玉华（刘新德儿媳妇），杨学伟（刘新德女婿）均称刘红受伤时正准备下班，刘红系干私活受伤。鉴于证人均系刘新德家属，与刘新德有利害关系，刘新德也未提供其它证据予以证实，对刘新德辩解理由不予采信。刘新德作为雇主应承担赔偿责任。刘红为此产生以下费用：

1、残疾赔偿金，按照农村居民人均纯收入年3851.6元计算20年计款77032元，根据伤残等级，按77032元的40%计算计款30812.8元，刘红仅请求26088元，应按26088元计算为宜；

2、误工费，刘红请求自2007年11月6日至2008年3月6日共计120天，误工费按照其它服务业年10644元，计算120天计款3499.40元；

3、住院伙食补助费，按每日10元计算5天计款50元；

4、营养费，按每日10元计算计款50元；

5、被抚养人生活费，刘红共生育子女二人，其中儿子刘晓彬生于1993年6月1日，按照农村人均生活消费支出2676.41元，计算3年，结合刘红应承担50%的份额计算计款4014.62元，女儿刘晓婉出生于2006年2月12日，按年2676.41元计算16年，结合刘红应承担50%份额计算计款21411.28元，二人共计25425.9元，根据刘红丧失劳动能力程度，按25425.9元的40%计算计款10170.36元，刘红仅请求8025元，应按8025元计算为宜。以上五项共计37712.4元。扣除刘新德已支付的2000元，刘新德应支付刘红赔偿金35712.4元。关于原告请求护理费150元，因其住院期间系刘新德安排人员护理，故该项请求不予支持。刘红请求刘新德支付拖欠工资600元，刘新德认可欠工资400元，并称已还清，但未提供支付工资的相关证据。刘新德应将工资400元支付给刘红。

原审法院判决：一、判决生效后十日内，由被告刘新德支付原告刘红赔偿金35712.4元。二、判决生效后十日内，由被告刘新德支付给原告刘红工资款400元。三、驳回原告其它诉讼请求。诉讼费824元，由原告负担24元，被告负担800元。

刘新德向本院上诉称：1、刘红在下班后因干私活受伤，我不应承担赔偿责任。2、对刘红伤残等级有异议，要求重新鉴定。

刘红答辩称：原审认定事实清楚，判决合理，要求维持原判。

根据诉辩双方意见，本案争议焦点为：原审认定事实是否有误，原判处理是否适当。

本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实相同。二审中，刘新德申请要求对刘红伤残程度进行重新鉴定。2008年9月9日，经本院委托南阳溯源法医临床司法鉴定所作出宛溯司鉴所（2008）临鉴字第217号司法鉴定意见书，刘红伤残程度属七级。

本院认为：刘红受雇于刘新德，并在其所开办的石雕加工厂干活，双方之间形成了雇佣劳动关系。刘红在从事雇佣劳动过程中被机器皮带轮绞伤右手拇指，造成了七级伤残的损害后果。上诉人作为雇主，对雇员工作期间受到的损害，应当承担赔偿责任。刘新德上诉称刘红是在下班后干私活所造成的伤害，但没有事实根据。关于刘红伤残等级，二审中经本院委托对刘红伤残程度作了重新鉴定，但鉴定结论仍为七级伤残。原判处理适当，应予维持。刘新德上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审诉讼费824元，鉴定费600元，由上诉人刘新德负担。

本判决为终审判决。

审判长毛进中

审判员田晓凯

代理审判员徐艳华

二〇〇八年十月十日

书记员赵杰