建筑工程分包的违法分析
来源:法律编辑整理 时间: 2023-03-24 17:32:36 232 人看过

施工总包单位进行项目分包很常见,但违反规定的分包也可导致分包合同无效。如何认定违法分包,其标准就是《建设工程质量管理条例》第七十八条规定的几种情形:

1、总包单位将工程分包给不具备相应资质的单位或个人的属违法分包

2、总包合同中未约定,又未经建设单位认可,总包单位将部分工程交其它单位完成的;

3、总包单位将工程主体结构的施工分包的;

4、分包单位进行再分包的。这几类均属违法分包。

一、建筑工程分包合同纠纷与承包合同争议解决方式的关系

(一)承包合同争议解决方式约束分包合同

1、基于大合同与小合同的关系,推出承包合同争议解决方式约束分包合同。承包合同是大合同,分包合同是小合同,因此,承包合同中关于争议解决方式的约定约束分包合同。在案例中,甲乙之间签订的承包合同是大合同,乙丙丁之间、丙丁之间签订的是小合同,因此,甲乙之间的仲裁协议也约束丁,丁不能起诉甲,但是对于乙、丙却可以继续诉讼。

2、基于主合同与从合同的关系,推出承包合同争议解决方式约束分包合同。总包合同和分包合同都共同的指向特定的建设工程,二者在法律上体现为主合同和从合同之间的关系。法律上,

所谓主合同,指不依赖其他合同而能独立存在的合同,从合同,指必须以其他合同即主合同的存在为前提才成立的合同,主合同变更或终止,从合同一般也随之变更或终止。

因此,主合同约定的仲裁条款应约束从合同,丁的起诉应予驳回。

(二)基于合同的相对性,承包合同争议解决方式不约束分包合同

合同相对性原则的内涵主要包括了主体的相对性、内容相对性和责任相对性三个方面。合同的相对性决定了只有合同主体才受合同的约束,承包合同与分包合同是两个合同,合同的主体并不完全相同,因此,承包合同中规定的仲裁条款只能约束承包合同的主体,不能约束另一合同(分包合同)的主体。在案件中,丁是分包合同的主体,甲乙才是承包合同的主体,因此,丁不受仲裁条款的约束。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定,实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。因此,根据法律规定,丁也可以起诉甲,法院不应采信甲的管辖权异议理由。

声明:该文章是网站编辑根据互联网公开的相关知识进行归纳整理。如若侵权或错误,请通过反馈渠道提交信息, 我们将及时处理。【点击反馈】
律师服务
2024年12月21日 17:36
你好,请问你遇到了什么法律问题?
加密服务已开启
0/500
律师普法
换一批
更多工程分包相关文章
  • 分析工程违法分包的法律性质
    一、施工单位将工程分包给个人的;二、施工单位将工程分包给不具备相应资质或安全生产许可的单位的;三、施工合同中没有约定,又未经建设单位认可,施工单位将其承包的部分工程交由其他单位施工的;四、施工总承包单位将房屋建筑工程的主体结构的施工分包给其他单位的,钢结构工程除外;五、专业分包单位将其承包的专业工程中非劳务作业部分再分包的;六、劳务分包单位将其承包的劳务再分包的;七、劳务分包单位除计取劳务作业费用外,还计取主要建筑材料款、周转材料款和大中型施工机械设备费用的。什么是工程违法分包以下情形是违法分包:1、总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的;2、施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;3、分包单位将其承包的建设工程再分包的。4、法律依据:《建筑法》第六十七条承包单位将承包的工程转包的,或者违反本法规定进行分包的,责令改正,没收违法所得,并处罚款,可以责令停业整顿
    2023-07-10
    222人看过
  • 如何举报建筑工地违法分包工程
    一、如何举报建筑工地违法分包工程可以向各级住房城乡建设行政部门举报。根据《住房城乡建设部关于印发<建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法(试行)>的通知》第三条,住房城乡建设部负责统一监督管理全国建筑工程违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为的认定查处工作。县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门负责本行政区域内建筑工程违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为的认定查处工作。第四条,本办法所称违法发包,是指建设单位将工程发包给不具有相应资质条件的单位或个人,或者肢解发包等违反法律法规规定的行为。二、分包必须遵守哪些规定呢(1)中标人只能将中标项目的非主体、非关键性工作分包给具有相应资质条件的单位;施工总承包的,建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位白行完成。(2)为防止中标人擅自将应当由自己完成的工程分包出去或者将工程分包给中标人所不信任的承包单位,分包的工程必须是招标采购合
    2023-06-19
    140人看过
  • 多次违法分包如何处理,建筑工程分包遵循的原则
    一、多次违法分包如何处理多次违法分包工程的,责令改正,没收违法所得,并处罚款,可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。《中华人民共和国建筑法》第六十七条承包单位将承包的工程转包的,或者违反本法规定进行分包的,责令改正,没收违法所得,并处罚款,可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。承包单位有前款规定的违法行为的,对因转包工程或者违法分包的工程不符合规定的质量标准造成的损失,与接受转包或者分包的单位承担连带赔偿责任。二、建筑工程分包遵循的原则1、总承包人对建设工程进行分包的,应当征得发包人的同意,总包合同中另有约定的除外。2、总包单位必须自行完成建设项目(或单项、单位工程)的主要部分,其非主要部分或专业性较强的工程可分包给营业条件符合该工程技术要求的建筑安装单位。其中建设项目、单项工程的主要部分,是指技术复杂、工程质量要求高的单位工程;单位工程的主要部分,
    2023-04-19
    185人看过
  • 建筑工程建筑类哪些工程不能分包
    建筑工程主体结构的施工不可以分包。承包单位不可以将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。一、基础工程可以单独分包吗基础工程不可以单独分包。建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位,除总承包合同中已约定的分包外必须经建设单位认可,施工总承包的建筑基础工程必须由总承包单位自行完成。二、包工头是属于违法分包吗包工头不属于违法分包。违法分包,是指下列行为:1、总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的;2、建设工程总承包合同中未有约定,又未经建设单位认可,承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的;3、施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;4、分包单位将其承包的建设工程再分包的。违法分包,是指在分包过程中的违法行为,包括总承包
    2023-06-20
    463人看过
  • 哪些情况属于建筑工程施工转包违法分包
    (一)建设单位将工程发包给个人的;(二)建设单位将工程发包给不具有相应资质或安全生产许可的施工单位的;(三)未履行法定发包程序,包括应当依法进行招标未招标,应当申请直接发包未申请或申请未核准的;(四)建设单位设置不合理的招投标条件,限制、排斥潜在投标人或者投标人的;(五)建设单位将一个单位工程的施工分解成若干部分发包给不同的施工总承包或专业承包单位的;(六)建设单位将施工合同范围内的单位工程或分部分项工程又另行发包的;(七)建设单位违反施工合同约定,通过各种形式要求承包单位选择其指定分包单位的;(八)法律法规规定的其他违法发包行为。一、工程可以分包给个人吗《中华人民共和国建筑法》规定,建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位;禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。根据上述规定,个人是不能承揽建筑工程施工分包工程业务的。建设单位将工程发包、分
    2023-03-21
    485人看过
  • 建筑工程施工专业预测分析
    随着中国市场经济的迅速发展和加入WTO的带动,建筑业正从劳动密集型向技术密集型转化,先进技术和工艺设备将大量采用,许多岗位的专业程度越来越高,技术含量高的岗位又不断涌现,建筑企业需要大量地在生产及管理第一线既受理论教育,又掌握熟练技术及了解管理工作的劳动型人才。尽管国家从宏观总量层面实施经济调控,但对于那些总体发展落后于国民经济发展水平的瓶颈行业,国家将会加大政策扶持。一、建筑工程施工怎么样目前国家注重基础建设,而且很多地方都在进行房地产开发,在未来的40年,土建专业就业前景还是非常不错的。这是一个越老越吃香的行业,工资待遇还算比较高,积累的经验越多,待遇越高。有些高级工程造价师。年薪在几十万不等。觉得没有谁一生下来就判断它的好坏的,我们专科生也一样,不是说因为我们是专科生低人一等,现在很多本科生毕业找不到工作的比比皆是,相反,我们职校生的就业率在近年来远远高出本科生,选择专业也是,每个专
    2023-03-30
    324人看过
  • 建筑工程违法分包,工人受伤是否算工伤
    一、建筑工程违法分包,工人受伤是否算工伤违法分包工程的,分包单位雇佣工人从事施工活动的,雇员受伤的,双方建立的不是劳动关系,所以不能认定为工伤,但是可以按照人身损害进行赔偿的。《人身损害赔偿司法解释》第十七条受害人遭受人身损害,因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入,包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费,赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的,其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失,包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费,以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费,赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的,赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外,还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。二、劳
    2023-06-11
    163人看过
  • 建筑工程公司注册的条件分析
    建筑工程公司注册需要的条件如下:1、股东符合法定人数;2、有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额;3、股东共同制定公司章程;4、有公司名称,建立符合有限责任公司要求的组织机构;5、有公司住所。建筑工程公司指通过对各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动所形成的工程实体。包括厂房、剧院、旅馆、商店、学校、医院和住宅等,满足人们生产、居住、学习、公共活动等需要。注册建筑工程公司注册资金多少有要求吗一、注册建筑工程公司的出资要求.注册建筑工程公司的出资要求:注册资本最低是10万元人民币,合伙制公司注册资本最低是3万元人民币。房屋建筑工程施工总承包企业资质分为特级、一级、二级、三级。等级不同出资标准不同。1、特级资质标准:企业注册资本金3亿元以上。2、一级资质标准:企业注册资本金5000万元以上,企业净资产6000万元以上。3、二级资质标准:企业注册资本金2000万元
    2023-07-05
    180人看过
  • 工程承包层层分包是否违法,建筑工程层层转包定性
    一、工程承包层层分包是否违法具备资质的转包行为是合法的。《民法典》第七百九十一条【建设工程的发包、承包、分包】发包人可以与总承包人订立建设工程合同,也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程支解成若干部分发包给数个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意,可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程支解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《建设工程质量管理》第六十二条规定:违反本条例规定,承包单位将承包的工程转包或者违法分包的,责令改正,没收违法
    2023-06-29
    213人看过
  • 建筑施工中如何界定违法分包?
    存在下列情形之一的,属于违法发包:(一)建设单位将工程发包给个人的;(二)建设单位将工程发包给不具有相应资质的单位的;(三)依法应当招标未招标或未按照法定招标程序发包的;(四)建设单位设置不合理的招标投标条件,限制、排斥潜在投标人或者投标人的;(五)建设单位将一个单位工程的施工分解成若干部分发包给不同的施工总承包或专业承包单位的。事件的责任该如何界定马怀德:本次事件是不应该发生的,因为对于工业明胶、药用胶囊和药品生产国家都有明确的规定,正因为这个链条上各个企业都有违法违规行为导致了事件的发生。应当确定,本次铬超标胶囊事件的责任主体第一个是工业明胶生产企业,他们是明知故犯,有意把工业明胶装进白袋子,出售给药用胶囊企业,这本身就是严重违法的。第二个责任主体是药用胶囊生产企业,其购买生产胶囊的原料,应该符合药用明胶标准,经过合法的检验;生产出的药用胶囊,也应该按照法律规定的标准生产,经检验合格后
    2023-07-23
    308人看过
  •  分析建筑工程质量责任分担机制的优化建议
    在工程项目中,如果出现质量问题,责任归属往往容易产生纠纷。承包方通常承担大多数质量问题,但勘察、设计和发包方也有责任。分清责任是解决质量纠纷的第一步。常见的承包人应当承担工程质量责任情况包括:偷工减料、未按图施工、工人技能太差等。在工程项目中,如果出现质量问题,一般情况下责任会由承包方承担,因为承包方是负责该项目的施工方。不过,如果建设方或建筑施工方也有责任,那么他们也会承担相应的责任。但是,并非一切工程质量问题,都是承包人造成的;工程质量缺陷,也可能因勘察、设计和发包人所致。因此,分清工程质量责任,是处理建设工程质量纠纷的第一步。常见承包人应当承担工程质量责任情况:1、偷工减料,或者因材料不合格导致工程质量不合格;2、未按图施工,未按施工技术标准施工;3、工人技能太差、质量管理粗放;4、对于甲供材料,未经检验合格或者明知不合格而使用;5、对于设计方案和图纸,应当能够判断其缺陷,没有判断或
    2023-10-05
    286人看过
  • 违章建筑强制拆除程序问题的分析
    1、依据《城市市容和环境卫生管理条例》规定强制拆除违章建筑的两种途径一是由行政执法机关自行组织强制拆除,不受行政复议和行政诉讼期的限制,此途径可增强效率。《城市市容和环境卫生管理条例》第三十七条规定:“凡不符合城市容貌标准、环境卫生标准的建筑物或者设施,由城市人民政府市容环境卫生行政主管部门会同城市规划行政主管部门,责令有关单位和个人限期改造或者拆除;逾期未改造或者未拆除的,经县级以上人民政府批准,由城市人民政府市容环境卫生行政主管部门或者城市规划行政主管部门组织强制拆除,并可处以罚款。”根据以上规定,行政机关限期行政相对人拆除违章建筑,如果当事人拒不执行,则“经县级以上人民政府批准,由城市人民政府市容环境卫生行政主管部门或者城市规划行政主管部门组织强制拆除,并可处以罚款。”因为“责令限期拆除”不是行政处罚(是否属行政处罚,下面论述),因此行政机关依据《城市市容和环境卫生管理条例》37条直
    2023-06-03
    197人看过
  • 建筑工程施工企业违法分包中工伤案件的处理
    一、建筑施工企业与包工头招用的劳动者之间不存在劳动关系首先,从法律解释的角度分析。按照文义解释,该通知中使用的概念是“用工主体”而非“用人单位”,而“用工主体”并非劳动法上的概念;按照立法解释,劳社部发〔2005〕12号共有五条,除第五条系关于劳动争议管辖的规定外,第一、二、三条均是明确指明双方之间存在劳动关系,唯有第四条不同,仅规定建筑施工、矿山企业承担用工主体资格。这说明,在起草制定该通知时,原劳社部并不认为双方之间存在劳动关系。其次,从劳动关系的实质分析。劳动关系,是指用人单位招用劳动者为其成员,劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。在上述情形下,包工头以自己的名义招用劳动者,劳动者也明知其是为包工头打工,接受包工头管理,并从包工头处领取报酬。建筑施工企业与劳动者之间既没有建立劳动关系的合意,也没有劳动关系的实质和外观,并未建立劳动关系。事实上,建筑施工企业、
    2023-04-05
    236人看过
  • 建筑分包工程怎么抵税
    一、工程分包的法律风险1、分包人主体资格不合法对总包的风险。2、分包合同内容、形式不合法的风险。3、转包及肢解后分包或分包人再次分包的风险。4、挂靠或允许他人借用本企业的营业执照及资质证书承揽工程的风险。5、分包合同订立不规范,缺漏必备条款的风险。6、以包代管的风险。7、业主指令分包的风险。二、工程劳务分包税金如何计算依据法律规定,工程劳务分包的应纳税额为应纳税所得额乘以以下相应的税率:1、劳务分包方选择清包工模式选择适用简易计税方法的,其征收率为3%;选择一般计税方法的,其增值税税率为11%.2、含甲供的劳务分包模式选择适用简易计税方法的,其征收率为3%;选择一般计税方法的,其增值税税率为11%.3、除清包工及含甲供工程以外的劳务分包,适用一般计税方法,适用增值税税率为11%.4、劳务分包商为小规模纳税人的,营改增后其征收率统一为3%.三、建筑分包工程怎么抵税根据《企业所得税税前扣除办法
    2023-03-02
    445人看过
换一批
#工程建设
北京
律师推荐
    展开

    工程分包是指工程总承包单位将所承包的建设工程的一部分依法发包给具有相应资质条件的承包单位的行为,发包后,总承包人并不退出承包关系,而是与承包人就承包人完成的工作向发包人承担连带责任。... 更多>

    #工程分包
    相关咨询
    • 分包工程算不算违法合法建筑工程分包
      湖南在线咨询 2021-11-20
      将工程分包给个人是违法的。《建设工程发包与承包违法行为查处管理办法》第八条,有下列情形之一的,视为转包,但有证据证明属于挂靠或者其他违法行为的除外:(一)承包人将其承包的全部工程转让给其他单位(包括母公司承接建设工程后,将承接的工程移交给具有独立法人资格的子公司)或者个人施工的;(二)承包人肢解承包的全部工程后,以分包的名义分别转移到其他单位和个人施工;(三)施工总承包单位或专业承包单位未派驻项目
    • 什么是建筑工程分包,建筑工程分包与建筑工程转包有何区别
      贵州在线咨询 2021-10-27
      1、转包是指建筑工程(总)承包方违反法律.法规规定,将其承包的工程变更合同主体或不变更合同主体,但以承包代管,不参与现场管理的行为。2、违法分包是指建筑工程总承包人违反合同约定和未经建筑单位批准,或将工程分包给无资质的承包人,或将工程分包后不参与现场管理的行为。3、查处转包.违法分包行为,在施工过程中主要核查六个方面内容:核实承包合同的主本是否变更或实际上已变更(合同的甲.乙方互为监督人);检查现
    • 建筑工程违法分包,工人受伤属于
      河南在线咨询 2022-10-26
      将承接的模板工程违法分包给没有领取营业执照的包工头,包工头雇请工人在安装底板时不慎摔伤,被认定为工伤后,发包的公司是否要承担责任中山市中级人民法院近日对该起行政确认案作出二审判决,确认行政认定工伤合法,发包公司应该承担责任。公司认为不存在劳动关系不属工伤法院审理查明,广东某建设公司将其承建工程中的部分模板工程分包给钟某,但是钟某并没有领取营业执照,钟某又雇请葛某到工地做工。2015年1月5日上午7
    • 建筑工程分包有哪些合法要件,建筑工程分包的合法要件是什么
      云南在线咨询 2022-10-13
      囿于自身资源的不足或出于战略的考虑,一些施工企业承接任务后不可避免地要进行各种形式的分包。分包作为一种社会资源的配置形式,在各类工程建设中发挥着几乎不可替代的作用。但分包管理不好可能给企业带来法律纠纷。那么建筑工程分包有哪些合法要件,建筑工程分包的合法要件是什么?
    • 建筑工程违规分包怎么处罚
      新疆在线咨询 2023-05-19
      建筑工程违法分包的,责令改正,没收违法所得,并处罚款,可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。 承包单位有前款规定的违法行为的,对因转包工程或者违法分包的工程不符合规定的质量标准造成的损失,与接受转包或者分包的单位承担连带赔偿责任。