破产债权的抵销-法师兄

破产债权的抵销

来源：互联网时间： 2023-06-06 16:35:13 459 人看过

破产抵销权是指破产债权人在破产宣布前对破产人负有债务的，不论债的种类和到期时间，得于清算分配前以破产债权抵销其所负债务的权利。各国破产法均对抵销权有所规定，例如，日本破产法第98条规定：破产债权人在破产宣告的当时对破产人负担债务的，得按破产程序予以抵销。美国联邦破产法第553条也规定了抵销。按照美国学者的解释，抵销是指对债务人享有债权并负有债务的债权人被允许其以对债务人的债务抵销其对债务人债权，以使得他没有抵销权的债权人得到更好的的清偿。中国《破产法》第33条规定：债权人对破产企业负有债务的，可以在破产清算前抵销。

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这包括认定债权是否成立，债权数额以及债权有无财产担保，是否具有别除权。破产程序的目的，在于将破产财产按比例分配给所有的破产债权人，为了便于计算，破产企业的财产，一般要变价为金钱。与此相适应，各类破产债权也应该统一换算成金钱债权。同时，由于破产程序终结后，破产企业的财产将用于清偿破产债权，所以法律规定对于未到期的债权视为已到期债权参加破产债权的受偿。这其中包括破产宣告前成立的无财产担保的债权，有财产担保而未能受优先清偿的债券，附条件的债权以及附期限的债权等。对破产宣告前成立的无财产担保的债权，不论该债权是否已到期，是否附条件，是否表现为确定价值的债权，是否由第三人为保证，也不论该债权发生的原因，均应列为破产债权。对于有财产担保而未能受优先受偿的债权可以不通过破产程序受优先清偿。但是如果该债权因种种原因未能优先受偿，那么对在该债权无异于无财产担保的债权，视为破产债权。对于附条件的债权，是指债权

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破产抵销权的特征

《破产法》第三十三条规定：债权人对破产企业负有债务的，可以在破产清算前抵销。根据这一规定，债权人在破产宣告前对破产人负有债务的，无论是否已到清偿期限，无论债务标的、给付种类是否相同，均可在破产清算前相互抵销，这就是破产抵销权。破产抵销权具有如下特征:第一，具有主体的特定性。破产抵销权是破产债权人的专有权利，权利主体只能是破产权人一方。第二，这种抵销权不受债务种类和履行期限的限制。第三，债务有时间限制。权利人主张抵销的债务，只能是破产宣告前他对破产人所负担的债务。为了维护破产债权人的共同利益，保证债权人公平地行使权利，法律对破产债权人行使破产抵销权的范围给予一定限制。通常，具有如下情形之一的，债权人不得行使破产抵销权:(1)破产债权人在破产宣告后，对破产财团负有债务的，不得主张抵销。(2)破产人的债务人在破产宣告后，取得他人破产债权的，不得主张抵销。(3)破产人的债务人已经得知破产人停止支付

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为防止破产抵销权利为当事人所滥用，损害他人利益，许多国家的破产法对抵销权的行使均规定有禁止条款，违法抵销的行为无效。通常破产法中禁止抵销的有以下几种情况：第一，在破产宣告后，破产债权人对破产财产负有债务的。因为破产宣告前的债务是对破产人产生的，破产宣告后的债务则是对破产财产产生的，两者主体实际上并不相同。破产财产是用于清偿全体破产债权人的，如允许这种债务抵销，就会在债权人间出现不公平清偿的现象。例如，破产债权人在破产宣告后购买破产企业财产，负有债务，不予清偿，却用其不能获得完全清偿的破产债权来全额抵销，从中渔利，使其他破产债权人可分得的破产财产减少。这种行为不仅损害其他债权人的利益，还可能造成破产秩序的混乱，故法律规定，这种债务不得抵销。第二，破产人的债务人在破产宣告后取得他人的破产债权，也是禁止抵销的。因为这种债权本身虽成立于破产宣告之前，但对债务人来说，其取得却是在破产宣告之后。转手之

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破产抵销权的限制，主要有：1、可进行破产抵销的债务仅以破产申请受理前发生的为限《破产法》第40条第1款规定，债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的，不得抵销。即破产企业债权人用以抵销的债务必须是在破产申请受理前取得的，破产程序进行中发生的新取得的债务不得进行抵销。因为，允许该种情况的抵销，债务人的债务人可能会以极低的价格受让他人对债务人的债权，这既免除了债务人对破产人的负债，又使破产债权人的债权得到全额清偿的不公平的后果，违背破产法设立抵销的宗旨。2、破产债权人恶意负债不能抵销《破产法》第40条第2款规定，债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的;但是，债权人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而负担债务的除外。由于债权人在破产清算程序中所能受偿的份额一般很低，法律若允许债权人将该负债与其破产债权相抵销，则意味着该债权人的债权得到了优

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