根据合同主体的行为,公路建设项目合同风险可分为主观合同风险和客观合同风险。合同客观风险是公路建设工程中常见的合同风险。一般来说,根据相关法律法规、合同条件和国际惯例,风险责任是指当事人双方通过主观努力无法避免和控制的一些不确定因素。
例如,公路施工合同规定,承包人应承担以下风险:工程变更在合同金额的1%或5%以内的,承包人不予赔偿;合同价款不调整价差的,承包人必须承担全部风险;价款不调整的,承包人必须承担全部风险差额在一定范围内调整的,承包人将承担部分风险;索赔发生后28天内,承包人必须发出索赔意向通知书,否则索赔无效。合同的主观风险不同于合同的客观风险。合同的主观风险是由人为因素引起的,可以通过人为因素加以规避或控制。在相当多的公路工程施工合同中,业主利用其优越的竞争地位和起草合同条款的便利条件,通过合同协议中的苛刻条件,将合同条款中的风险隐藏起来,以便承包商能够遵守。为了赶着承包工程,承包人不敢在合同协议书上争自己的权利。在合同谈判中,我们只注意价格和工期,不注意其他条款。承包人在参与合同谈判时,往往受制于业主,因此容易被业主牵着鼻子走,难以体现平等,这自然增加了履行合同的风险。有时承包人过于轻信合同外业主的妥协和承诺,草率签订了既不具有法律约束力也无法履行的“君子协议”。
承包商签订合同的前期准备明显不足,对业主的信用和合同的公平性缺乏严格的分析,承包商对合同缺乏认同。当合同条款不完整、不完整、不具体,缺乏对业主权利的限制性条款和对承包人的保护性条款时,承包人没有尽一切努力对合同进行修改和完善,在不自觉地接受合同的过程中存在着诸多的风险隐患。承包人对合同审查不严造成的合同漏洞和缺陷,造成了不应有的合同风险和不必要的损失。因此,有必要对合同进行风险识别和风险分析。识别风险,首先要对风险因素进行分解,然后运用逆向思维找出不利因素,并从逆向角度进行论证。最后,通过对项目的后评价,不断积累经验,增强风险识别的准确性。我们将风险定义为不良事件发生的可能性,可以看出风险与不良结果发生的概率成正比。在公路项目中,仅仅利用风险评估的三个参数为风险管理提供依据是不够的,还需要结合公路项目的特点进行进一步的分析,即风险分析。风险分析是基于风险估计的三个参数,对具体的公路项目评价模式进行适当的数学处理,使其能够反映风险因素的过程。风险分析就是在这些评价指标中加入风险因素,如法律风险因素、经济风险因素等。在处理风险时,我们应该始终坚持“利益原则”。合同双方在法律上是平等的,业主不能随便违约。承包人有权签订平等互利的合同条款,这是承包人减少或转移风险应坚持的基本原则。承包人可以陈述自己的利益,劝说业主修改一些过于苛刻或不合理的条件,增加保障承包人权益的条款,尽量减少苛刻和单方面的约束性条款。
总之,放弃权力就是自杀,任何承包商都应该坚持一切利润都是动态的,一切利润都是停滞的原则。利益原则是合同谈判和签订的基本原则,也是整个合同管理和项目管理的基本原则。另外,要慎重选择签约人员。大中型建筑合同一般由业主起草。业主聘请有经验的法律专家和工程顾问起草合同文本,其中可能包含大量针对承包商的风险责任条款和针对业主的反索赔条款。这就要求承包商的谈判人员不仅要了解工程技术,还要了解法律、运营和管理,还要了解成本和财务。只有这样,合同双方才能在合同谈判中处于智力平衡和信息对称的状态。承包商应加大谈判管理和合同管理力度,提高风险识别能力,建立高效的合同谈判团队,以降低合同风险。承包商应善于限制和转移合同中的风险。承包商应仔细研究业主可免除责任的条件,不得轻易接受业主的免除。否则,业主在履行合同的过程中,可能会利用所谓的法律障碍和合同依据拒绝赔偿承包人的损失,并适用免责条款推卸其拒付的责任,承包人将遭受巨大的经济损失。因此,必须明确业主的风险责任条款。
合同在正式签署前应经过严格审查。在合同正式签订前,应组织有关部门对合同进行评审,认真评审合同的有关条款。审查的重点是:施工合同是否合法,业主的审批程序是否齐全、健全,合同是否需要公证、审批;合同是否完整、正确,包括合同文件和合同条款是否齐全;合同是否采用示范文本,两者之间是否存在差异;双方的责权利是否失衡,如何制约;履行合同的后果如何,无法完成的法律责任是什么,如何救济;双方对合同的理解是否一致,是否存在歧义,如何及时沟通。最后,不要轻视任何口头承诺。在签订和履行合同的过程中,不要轻易相信任何口头承诺和保证。少说多写是必要的工作习惯。这不是承诺而是承诺。这是防范和控制合同风险必须坚持的原则。协商的结果、双方的决定或对方的承诺,只有写入合同或双方签署的书面意见,才能视为有效。签订合同需要慎重考虑,只有把每项活动的风险降到最低,才能获得最大的利益。在处理此类风险时,我们应在签订合同前逐一审查合同的相关条款,审查合同是否合法,确保合同准确无误。如果您有任何问题,请在线咨询。
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