辩护词

审判长、审判员：

湖北------律师事务所依法接受委托，指派我担任本案被告人甲的辩护人。接受本案后，我会见了被告人，阅读了本案的起诉材料，了解了有关案情。经过刚才的庭审调查，我发表如下辩护意见，希望法庭采纳：

一、甲依法不构成聚众斗殴罪

(一)甲不符合聚众斗殴罪的主体要件

《刑法》规定聚众斗殴罪的主体必须是首要分子和其他积极参加者。所谓首要分子，是指聚众斗殴的组织者、指挥者、策划者。从本案的情况看，甲绝非首要分子。所谓其他积极参加者，是指除首要分子以外其他在斗殴中发挥重要作用或者直接故意致死、致伤他人者。本案被告人甲到案发地中南二路只是受邀去“凑威”，在双方斗殴前就“掉头朝中南路口跑了，然后一个人拦了一辆的士回到石牌岭租住的家里”，没有参与斗殴，也没有邀约他人参与斗殴，也没有为斗殴准备凶器。因此，甲也不是积极参加者，不能构成聚众斗殴罪的主体。

(二)甲无聚众斗殴的犯罪故意

聚众斗殴罪的主观方面表现为故意。犯罪的目是泄宿怨、报私仇。甲并不认识对方任何人，同对方也无私仇旧怨，只是受邀去“凑威”，并没有与对方斗殴的主观意思，在对方冲过来打斗前，他就“掉头回家了”。可见甲并没有形成同对方斗殴的犯罪故意。

(三)甲不存在聚众斗殴的犯罪行为

甲在斗殴前就坐的士回了家，斗殴过程中曾有三声枪响，甲并没有听到枪声，说明甲离开案发现场较早，没有参与斗殴，没有斗殴的行为。因此，甲也没有实施本罪的犯罪行为。

二、即使甲被认定构成犯罪，其也具有如下从轻、减轻或者免除处罚的情节。

(一)法定情节有三

1、案发后，甲主动到公安机关投案自首，如实交代案情经过，是自首。中南路街派出所的“破案经过”和“到案说明”中均记载，2005年9月15日18时30分许，甲到中南路街派出所投案自首。依据《刑法》第六十七条第一款规定犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

2、甲在双方斗殴前就“掉头朝中南路口跑了，然后一个人拦了一辆的士回到石牌岭租住的家里”，没有参加斗殴。甲主动放弃犯罪，属于犯罪中止，是中止犯。依据《刑法》第二十四条规定在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚;造成损害的，应当减轻处罚。

3、甲到案发地中南二路只是受邀去“凑威”，在双方斗殴前他就坐的士回到其租住地，没有参加斗殴，起到的是次要和帮助的作用，在本次犯罪中属从犯。依据《刑法》第二十七条规定在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

(二)酌定情节有三：

1、甲一贯表现良好，在本次案发之前，没有被司法机关处理过，没有犯罪前科，是初犯。

2、甲投案自首后认罪态度诚恳，深刻认识到自己犯下的错误，并认真作出检讨。

3、甲的主观恶意不大，社会危害性不严重。

综上所述，我们认为：被告人甲的行为依法不构成犯罪。甲本人也确有真切的悔过，鉴于此，我们请求法院在认定事实的基础上，依法判令被告人甲聚众斗殴罪不成立;即使构成聚众斗

殴罪，也应该减轻处罚，并依据《刑法》第七十二条的规定适用缓刑。

以上辩护意见，请法庭采纳。

湖北------律师事务所

律师------

年月