摘要著作权的正当性来源于人们对权利尤其是对私权的认识和孜孜不倦地追求。因为：首先从法学史的视角观察，人类社会发展的历史就是一部为权利而斗争的历史。在人类社会所追求的法律体系的构成中，权利是其基本要素，一切法的领域均受到它的穿透和吸引。[1]其次，著作权的产生及其权利体系的形成折射出法学理论上的权利观念及其理论的演进与理念思考。因此，对著作权正当性的基础理论分析是我们判断著作权制度价值判断以及制度设计的重要理论平台。

关键词著作权知识产权正当性

一、从罗马法中的Js到中文的权利

（一）js内涵的人文观

著作权一词，系构筑在权利一词的基础上，是权利之树上的一个枝干。近现代中国法律语言中的权利是西方法律语言西学东渐的结果。这一结论的产生并非是针对中文权利一词的词形而言，而是基于从法律术语的角度对权利一词的实质含义的理解。在理解权利一词的法律涵义时，我们必须注意一个重要的背景，即在欧陆国家的法与权利的理论中，法与权利不是各自独立的，相反，法与权利被以同一个词汇表达。这一现象在法语、德语、意大利语、西班牙语、葡萄牙语、俄语、波兰语和其他斯拉夫语等语言中均存在。追其词源，均可以溯至拉丁文的js。这一现象不仅仅是一种语言现象，更是欧陆法律文化在语言上的一种映射。公元前4世纪，罗马人创造性地以js一词来表达对权利的认识，赋予其丰富的理性内涵。拉丁文js一词，来源于jstitia（正义）。法与权利用同一个词表达，其魅力在于它的理论内涵。从法学理性上分析，它意味着法律的目的是为了确定和保护权利。在欧洲大陆国家的法学作品中，将这种同一个词既表达为法，又表达为权利的现象，在理论上将其称之为客观上是法，主观上是权利的现象。当js被理解为法时，它体现着法是善良和公正的艺术，[2]它给每个人以应有权利的稳定而永恒的意志，[3]同时它告诉人们：法的准则是：诚实生活，不害他人，各得其所。[4]当js被理解为权利时，法律不仅确认人们享有一系列的权利，如所有权、债权等，而且针对客观存在的但是可能未被人们意识到的权利，同时也强调哪里有权利，哪里就要给予救济（拉丁文：vbijsibiremedim）。

如果我们仔细梳理js产生的历史和文化背景，我们发现创造js术语并将其逐渐发展成为一种法权思想的罗马人，是在古希腊权利思想的影响下完成了初步创造权利理论的活动，其权利理论进一步影响了整个欧洲和其他地区的法学理论，因为罗马人将古希腊人对权利的思考发展成为一种政治的和法律的思想，一种范畴。[5]而且这种范畴是以js为核心的。

准确地说，在古希腊，人们对权利的理解与现代对权利的认识有所不同。当时对权利的理解并不立足于人作为独立个体能拥有的权利，而是将个人作为城邦一员。从个人与城邦的关系而言，权利仅体现为参与城邦政治生活和管理的一种资格或机会。这种资格或机会由城邦分配给个人。人的自由意志和人的独立自主与这种资格或机会无关，它是由人的身份地位规定的。因此，所谓的权利的指向并不是个体所属的利益的实现，而是城邦和谐生活的实现。[6]古希腊的权利理论是在城邦民主制基础产生的。而古希腊后期的斯多噶学派的崛起，使得古希腊权利理论发生了某些变化。尽管斯多噶学派依然认为个人的概念应当从城邦甚至整个人类的角度来看待，但是，即使是在关注个人所具有的共性的同时，必须要意识到，每一个人都拥有这种权利就意味着自我的人格受到他人的尊重。从城邦出发，个人须作为公民而生活；从自我出发，个人必然作为一个个独立的成员拥有平等的权利。[7]如果从现代人的观察视角在古希腊哲学理论中直接寻找权利理论，可能结果会令人有些沮丧。但是，古希腊人为后人提供了一种思考权利的方法。也就是说，古希腊人不是将权利问题的思考定位于我与他人的关系，而是着重从个人与社会、个人与国家（城邦）等宏观又不失逻辑类型的关系上思考权利问题。