一、不能构成强奸罪的情形是什么

(一)有些幼女早熟，身材高大等特征以及本人谎报年龄，确实认为不像幼女，主动要求或在幼女的主动要求下双方自愿发生性关系的。根据2003年1月24日最高人民法院颁布的《关于被告人明知是不满十四周岁的幼女，双方自愿发生性关系是否构成强奸罪问题的批复》的规定，该性行为不能认定为强奸罪。

(二)有的妇女与人通奸，一旦翻脸，关系恶化，或者事情暴露后，怕丢面子，或者为推卸责任，嫁祸于人等情况把通奸说成是强奸的，根据规定，不能认定为强奸罪。

(三)第一次性行为是违背妇女的意志，但事后并未告发，且后来女方又多次自愿与方男子发生性行为的，根据《解答》的规定，也不能认定为强奸罪。

(四)在婚姻关系正常存续期间，夫妻间也会发生一些强奸行为。一般认为，夫妻之间既已结婚，即相互承诺其共同生活，有同居的义务，虽然其同居义务是从自愿结婚行为推定出来的伦理义务，而不是法律规定的强制性义务，但只要是婚姻正常存续期间，也应排除该行为构成强奸罪。

二、性侵未成年人，7种情形从重处罚

1、对未成年人负有特殊职责的人员、与未成年人有共同家庭生活关系的人员、国家工作人员或者冒充国家工作人员，实施强奸、猥亵犯罪的;

2、进入未成年人住所、学生集体宿舍实施强奸、猥亵犯罪的;

3、采取暴力、胁迫、麻醉等强制手段实施奸淫幼女、猥亵儿童犯罪的;

4、对不满12周岁的儿童、农村留守儿童、严重残疾或者精神智力发育迟滞的未成年人实施强奸、猥亵犯罪的;

5、猥亵多名未成年人，或者多次实施强奸、猥亵犯罪的;

6、造成未成年被害人轻伤、怀孕、感染性病等后果的;

7、有强奸、猥亵犯罪前科劣迹的。

强奸罪客观上必须具有使用暴力、胁迫或者其他手段，使妇女处于不能反抗、不敢反抗、不知反抗状态或利用妇女处于不知、无法反抗的状态而乘机实行奸淫的行为。认定是否违背妇女意志，不能以被害妇女作风好坏来划分。如果行为人使用暴力或者胁迫手段强行与生活作风不好的妇女发生性行为的，仍应以强奸罪论处。