劳动合同纠纷上诉状范本
上诉人(原审被告):***,女,1969年10月4日出生,汉族,无职业,住所地市区街2号,身份证号
210726196910040***联系电话:
被上诉人(原审原告):大连中山高级中学,住所地大连市中山区鲁迅路139号。法定代表人王-旭,系该中学校长。联系电话:82829138
上诉人因经济补偿纠纷一案,不服大连市中山区人民法院(2011)中民初字第2114号民事判决,现提出上诉。
上诉请求
请求依法改判,判决支持上诉人的诉讼请求。
上诉理由
(一)原判决对病假工资的认定有误。
原判决认定的医疗期为24个月,在上诉人与被上诉的劳动合同中没有约定医疗期病假工资的情况下,直接适用当地最低工资标准的80%支付病假工资显然是错误的,上诉人从2000年7月份就在被上诉人处工作,系单位老员工,2007年9月被确定为膀胱癌,从2008年,2009年,2010年的保险费缴纳基数可以看出,2007年的个人月平均工资为1618元,2008年的月平均工资为3925元,2009年的月平均工资为3925元,所以病休期间的应得工资总额为89586但是单位实际支付工资总额为2437.43元,被上诉理应补偿上诉人工资差额87148.57元及经济补偿金21787.14元。
(二)原判决认定上诉人前十二个月的平均工资错误。
原判决认定被上诉人非法解除劳动合同,应按照经济补偿金标准的二倍向上诉人支付赔偿金是正确的,但对于解除劳动合同前十二的平均工资认定有误,因为非法解除劳动合同的日期为2010年1123日,2008年及2009年的个人月平均工资均为3925元,所以前12个月的平均工资应为3925元,所以被上诉人给付上诉人的赔偿金为78500元(3925元×10个月×2倍)。
(三)原判决以上诉人的病情未经劳动鉴定委员会的鉴定为由,不支持上诉人请求的医疗补助费47100元及经济补偿金11775元是错误的。
上诉人曾经多次到劳动鉴定委员会申请鉴定,但鉴定程序需要被上诉人的配合方能完成,在被上诉人怠于履行义务的前提下,上诉人在仲裁阶段口头向仲裁庭提出申请,但没有得到回应;在一审阶段,上诉人提出书面申请,并且当庭再次重申要求法院协助做劳动鉴定,但都被置之不理,在这样的情况下,处于弱势地位的劳动者的实体权利无疑是被剥夺了。现上诉人再次提出申请,申请法院协助上诉人完成劳动鉴定,并支持原审被告(原告)杨*岩的医疗补助费和经济补偿金的诉讼请求。
(四)原判决认为被上诉人已为上诉人缴纳医疗保险,其治疗费应在保险范围内支付,因而不支持上诉人的诉讼请求系对事实认定错误。
癌症化疗需要在门诊进行,根据大连市**公司的规定,门诊化疗要求患者先行用现金支付,并由企业统一在季度末报销。该费用发生在2010年10月份,被告在2010年11月23日违法解除劳动合同,导致上诉人不能报销该笔门诊费用,给劳动者造成了损害,所以该笔门诊费用712.42元及25%补偿金178元理应由被上诉人支付。
(五)原判决认为上诉人在2010年9月至11月间虽然上班,但未能从事正常的教学工作,以此来认定被上诉人给付工资合理这一事实证据不足。
2010年9月,上诉人回到原单位继续工作,并不是因为上诉人不能胜任原来的工作,而是因为“学校地理教师岗位已满”,再有被上诉人已经有意与上诉人,所以没有安排正常的教学工作,在没有合理情况下被上诉人随意调整上诉人的工作安排,显然损害了上诉人的合法权益,所以理应按照正常工作标准发放工资,补偿上诉人工资差额10611.25元及经济补偿金2652.81元。
综上所诉,原判决认定事实证据不足,适用法律有误,依法应当改判,支持上诉人的诉讼请求:
一、补偿上诉人工资差额87148.57元及经济补偿金21787.14元;
二、给付上诉人的赔偿金78500元;
三、持上诉人医疗补助费47100元及经济补偿金11775元的请求;
四、给付上诉人门诊费用712.42元及25%补偿金178元;
五、补偿上诉人工资差额10611.25元及经济补偿金2652.81元)。
此致
xxxx中级人民法院
上诉人:
2011年9月5日
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