在建筑工程施工合同中，如何认定实际建造人-法师兄

在建筑工程施工合同中，如何认定实际建造人

来源：互联网时间： 2023-05-07 21:34:27 89 人看过

在建筑工程施工合同中，如何认定实际施工人员？

1。实际建造人的认定需要以无效建造合同为前提。根据最高人民法院《关于审理建筑合同纠纷适用法律问题的解释》，普遍认为实际建造人主要包括无效建造合同的承包人，包括分包商、非法分包商、本合同的承包人、借用资质的承包人、附属施工单位。对实际建造人的限制是，所涉及的建造合同必须是无效的，即如果建造合同本身是合法的，承包人本身具有合法的建造资质，并且不存在非法分包等违法行为，那么就不存在以实际建造人为主要问题。作者同意这一观点。最高人民法院之所以赋予实际建造人在一定范围内向用人单位主张债权的权利，主要是为了保护实际建造人中农民工的权益。这种特定的索赔范围在一定程度上突破了合同的相对性。但这种特殊的请求权对于法人来说是多余的。施工法人可以通过合同的相对性向对方（即发包人、承包人等）主张索赔权。因此，实际建造师应与业主、承包商和分包商并列，而不包括或不包括在内。

2。施工合同义务的实际履行是认定实际施工承包人的重要条件。最高人民法院第一人民法院编制的《最高人民法院关于理解和适用最高人民法院建设工程施工合同司法解释的意见》再次对实际施工单位进行了限制。实际施工单位应当全面、切实地履行发包人与承包人之间的合同。在这种情况下，实际施工单位作为合法的承包人，实际上履行了相应的合同义务。不实际履行合同义务，只在非法分包过程中充当中间人的，不能认定为实际施工人员。只有在合同义务全部履行完毕后，实际施工承包人才能向发包人索赔，但需要注意的是，所要求的付款仅限于发包人未支付的部分。

在实践中，对实际建设者的认定更多地取决于对最高人民法院司法解释的不同理解，这导致了实践中的许多不同判决。为了统一审判标准和认定标准，有必要通过立法明确实际的建设主体，建立一个系统的框架。

声明：该文章是网站编辑根据互联网公开的相关知识进行归纳整理。如若侵权或错误，请通过反馈渠道提交信息，我们将及时处理。【点击反馈】

扩展阅读

律师服务

热门律师推荐

律师普法

换一批

更多工程施工合同相关文章

法律综合知识
建筑工程实际施工人怎么追索工程款

1、实际施工人应首先向合同相对方（转包人，违法分包人）主张权利。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第一款规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应予受理。”如前所述，实际施工人主要是指转包、违法分包合同中的承包人。实际施工人往往与转包人、违法分包人签订合同，他们是转包或违法分包合同的相对人。实际施工人向转包人、违法分包人起诉主张权利，人民法院应当受理，对此毋庸置疑。最高人民法院认为，《司法解释》第二十六条第一款主要是倡导性地告诉各级人民法院：实际施工人起诉索要工程款的，首先应当向与其有合同关系的转包人或违法分包人主张权，这是实际施工人主张权利的主渠道和主导方向。2、实际施工人可以发包人为被告直接起诉。实践中，承包人与发包人订立建设工程施工合同后，往往再将建设工程转包或违法分包给实际施工人。按照合同的相对性来讲，实际施工人应当向其

2024-05-11

85人看过
工程挂靠
建筑工程挂靠人是不是实际施工人

建筑工程靠挂人具体是不是实际施工人1、挂靠施工情形中，存在两个不同性质、不同内容的法律关系，一为挂靠法律关系，一为建设工程法律关系，根据合同相对性原则，各方的权利义务关系应当根据相关合同分别处理。2、实际施工人主要是指转包、违法分包合同中的承包人。实际施工人往往与转包人、违法分包人签订合同，他们是转包或违法分包合同的相对人。实际施工人向转包人、违法分包人起诉主张权利，人民法院应当受理，对此毋庸置疑3、借用资质(挂靠)是指没有建筑施工资质的企业或个人以其他建筑施工企业的名义，资质等级低的建筑施工企业以资质等级高的建筑施工企业名义，没有施工总承包资质的建筑施工企业以具有施工总承包资质的建筑施工企业名义承揽工程的行为，或者有资质的建筑施工企业通过名义上的联营、合作、内部承包等其他违法方式允许他人以本企业的名义承揽工程的行为。前述所称承揽工程，包括参与投标、订立合同、办理有关施工手续、从事施工等活

2023-06-12

168人看过
合同违约金
建筑工程对建筑工程合同违约金应如何认定

在工程施工合同当中，违约金条款属于协商条款，由当事人双方协商决定是否在合同中约定违约金以及违约金数额的大小。一、合同中的违约责任如何签订合同中的违约责任的签订方式，可以由双方当事人协商。如果当事人决定适用违约金责任的话，就应当在签订合同的时候，约定相应的违约金条款或者违约金计算方式。如果当事人决定适用定金罚则责任的话，就应当在签订合同的时候，订立相应的定金条款。二、装修工程延期怎么算违约金？装修合同国家法律法规规定工程延迟违约金一般是按照超出十日结付工程款,每延期一天,按照工程款总额的0.5%支付违约金。一般要按照合同约定办理，如果一方违约，可以要求承担违约责任，协商不成，起诉解决。一般双方在签订合同时，都会对合同的相关条款，以及违约以后，对违约金的约定，如果有一方违约的，应当支付其违约金。三、工程垫资如何处理工程垫资属于有效法律行为。工程垫资是为了规避风险，双方当事人可以在施工合同中约定

2023-02-15

172人看过
合同无效
保护建筑工程实际施工人员的利益

为了保护实际施工人员的合法权益，当实际施工人员与其父母在工程款支付上发生纠纷时，应注意以下几点：（1）实际施工人员可以利用无效合同保护自己的权益。无效合同自始无效，除争议解决条款外，对双方均无法律约束力。实际建造人主张与原发包人之间的合同无效，可以免除其工期延误等违约责任。（2）虽然实际建造人与其业主之间的合同无效，但工程价款的结算应按照合同约定的计价方法和标准进行。当然，结算的前提是建设工程质量合格，这包括两个方面：一是建设工程竣工验收合格，二是建设工程竣工验收不合格，但经承包人修理合格。交付合格的建筑工程是建筑工人最重要的合同义务，也是建筑工人获得工程价款的前提。根据连带责任的含义，因工程质量问题起诉实际施工单位业主承担质量责任的，实际施工单位业主有权请求法院在诉讼过程中增加实际施工单位作为共同被告；否则，业主将承担连带责任承担责任后可向实际施工单位索赔。为保护实际施工中的权益，应注意

2023-05-07

102人看过

违约金
实际施工人建筑工程起诉状怎么写

民事起诉状原告：xxxxxxxxxx法定代表人xxx，职务董事长，住xx市xx区xx街xx号楼xx室，邮编：xxxxxx电话：xxxxxxxxxxx被告：xxxxxx公司，法定代表人xxx，职务总经理，住xx市xx区xx号，邮编：xxx电话：xxxxxxxxxxx案由：建设工程施工纠纷诉讼请求1、判令被告立即返还保修款62259.24元，延迟支付的违约金巧6694.12元;以上两项共计68953.36元;2、以上金额截至2007年8月15日，逾期支付，则以62259.24元为基数，按每日0.024%支付逾期利息;3、本案的诉讼费用由被告负担。事实与理由原告与被告于xxxx年xx月xx日签订了工程施工合同，按照合同约定，原告为被告建设的位于北京市通州区梨园镇某地的某项目B区的1#、2#楼的外墙外保温及饰面装饰工程进行施工，工期为50天，从xxxx年xx月xx日至xxxx年xx月xx日。合同还

2023-06-15

399人看过
举证责任
建筑工程实际施工人的责任与安全

1、虽然实际施工人以自己的名义对外签订买卖合同，但相对人有理由相信实际施工人的行为代表建设单位的，可以认定实际施工人行为构成表见代理。2、施工单位明知实际施工人以施工单位的名义进行施工，对买卖合同相对人而言，到工商管理部门核实签章的真实性并非签订合同的必要环节，其有理由相信实际施工人具有施工单位的授权，实际施工人以“项目部”的名义签订合同的行为构成表见代理，由此产生的法律后果应由施工单位承担。3、实际施工人受施工单位的委托，以施工单位的名义对外签订买卖合同，实际施工人并非涉案合同的一方，法院不应追加实际施工人为案件当事人。4、买卖合同所附的建工合同中能够证明施工代表人身份的，说明出卖方对施工代表人身份及权限已经尽到了足够的注意义务，有权要求施工单位对涉案货款承担清偿责任。5、实际施工人使用“项目部”公章，以施工单位项目部名义施工及进行其他民事行为，施工单位作为承包人，并没有予以制止。施工单

2023-07-06

421人看过
欠款
建筑工程实际施工人要承担损失吗

建筑工程实际施工人是否要承担责任完全取决于实际施工人是不是因为自己的过错造成的损失，如果是则承担责任，不然是不需要承担责任的。建筑工程，指通过对各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动所形成的工程实体。其中“房屋建筑”指有顶盖、梁柱、墙壁、基础以及能够形成内部空间，满足人们生产、居住、学习、公共活动需要的工程。如何正确的认定实际施工人根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。实际施工人”是指依照法律规定被认定为无效的施工合同中实际完成工程建设的主体，包括施工企业、施工企业分支机构、工头等法人、非法人团体、公民个人等，是《最高人

2023-06-12

242人看过
法律综合知识
建筑工程多层转包，实际施工人是谁

“实际施工人”是在建设工程施工合同纠纷案件中出现的一个概念，其最早出现于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称解释）。该解释第一条第（二）项规定“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”；第四条规定“承包人非法转包、违反分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”；第二十五条规定“因建设工程质量发生争议的，发包人可以以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告起诉”；第二十六条规定“实际施工人以转包人、违反分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人”。解释中虽未明确定义“实际施工人”的概念，但从出现“实际施工人”的四条中能够总结出，“实际施工人”应当是指依照法律规定被认定为无效的施工合同中实际完成工程建设

2023-12-16

269人看过

工程施工合同
建筑工程承包合同与建筑工程施工合同

建筑工程施工承包合同内容包括：(1)工程名称、地点、范围和内容。(2)工期，包括整体工程的开、竣工工期以及中间交付工程的开、竣工工期。(3)工程质量保修期及保修条件。(4)工程造价。(5)工程验收及工程价款的支付、结算方式、支付方式。(6)设计文件及概算预算、技术资料的提供日期及提供方式。(7)材料的供应及材料进场期限。(8)工程变更。(9)违约、索赔和争议。(10)当事人约定的其他事项。一、建设工程发包合同样本是哪些建设工程合同样本为：1、项目概况：项目名称、地点、范围和内容、计划批准单位和文号等；2、工期：总工期、开工日期、竣工日期等；3、工程合同总价；4、材料、设备供应：所需建筑材料、构件、设备等材料的供应方式、材料、设备供应范围的划分和检验；5、工程质量及检验验收：工程保修期为1年；6、施工设计变更；7、双方负责事项：发包人负责事项，承包人负责事项等；8、工程价款的支付和结算：支付

2023-03-11

87人看过
工程承包
建筑工程实际承包个人如何缴税

个人承包工程时，工程承包人自行到税务去开工程劳务费发票，缴纳增值税，税率是3%。具体税种：1、增值税，税率3%。2、城建税，按实际缴纳的(增值税+消费税)缴纳。税率按纳税人所在地分别规定为：市区7%，县城和镇5%，乡村1%。大中型工矿企业所在地不在城市市区、县城、建制镇的，税率为1%。3、教育费附加，按实际缴纳的(增值税+消费税)的3%缴纳；4、地方教育费附加，按实际缴纳的(增值税+消费税)的2%缴纳；5、水利基金，按实际缴纳的(增值税+消费税)的1%缴纳；6、印花税，按租赁合同金额的万分之三收取。7、个人所得税(税率1%-2%，各地稍有差别)。一、个人承包工程缴税如何开具发票1、一般都是有公司的，公司在税务局购买发票，或者到税务局开发票，现在都是增值税了应该去国税局开票。2、个人承包的工程可以向税务机关申请开具发票。个人只能申请开具增值税普通发票。3、要看甲方在合同约定上是否要求按照一般

2023-06-24

275人看过
律师事务所
代建工程的实际施工

庭长、法官：本所受山东XX律师事务所委托，受原告XXX委托，通过本院代理第一被告XXX建筑安装公司与第二被告XXX房地产开发有限公司建筑合同纠纷一案质证和辩论在庭审中，发布以下机构意见供法院审议通过：1。原告有权要求第一被告支付未支付的工程款，并要求第二被告在未支付工程款的范围内承担责任。2008年9月15日，第二被告人与第一被告人签订了《工程承包合同》，将青岛南路与赣江路交叉口xx1、XX2号楼工程承包给第一被告人。合同因不符合招标投标法的规定而无效。同日，第一被告与原告签订工程施工合同，将工程分包给原告，无施工资质。根据《最高人民法院关于审理建筑合同纠纷适用法律若干问题的解释》第一条规定，上述两份合同无效。但原告实际完成了建设工程，并于2011年6月1日通过竣工验收，交付第二被告。根据《最高人民法院关于审理建筑合同纠纷适用法律若干问题的解释》第二十六条规定，原告作为本案工程的实际建造人

2023-05-02

388人看过
合伙企业
建筑工程所属人员是否为实际施工人员

在附属于建设的情况下，有两种性质和内容不同的法律关系，一种是附属于建设的法律关系，另一种是建设的法律关系。根据合同相对性原则，当事人的权利义务应当按照有关合同分别处理。2。实际建造人主要是指在分包合同或非法分包合同中的承包人。实际施工人员往往与分包商、非法分包商签订合同，是分包或非法分包的相对人。人民法院应当受理实际建造人对分包商和非法分包商的索赔。这是毫无疑问的。3。借用资质（所属）是指以其他建筑施工企业名义不具备建筑施工资质的企业或个人，以资质等级高的建筑施工企业名义，借用资质等级低的建筑施工企业，无施工总承包资质的建筑施工企业以具有施工总承包资质的建筑施工企业名义承包工程的行为，或者有资质的建筑施工企业通过名义上的联营、合作、内部承包等非法手段，允许他人以企业名义承揽工程的行为。前款所称承包工程，包括参加投标、订立合同、办理有关施工手续、从事施工等活动。有下列情形之一的，视为不合格的

2023-05-07

282人看过

工资
建筑工程实际施工人欠民工工资怎么处罚

建筑工程实际施工人欠民工工资应该怎么处罚1、最简单的方法是电话投诉到当地劳动执法监察大队，他们会对用人单位进行监督检查，并责令其支付拖欠的工资。最有效的是直接到当地劳动行政部门申请劳动仲裁(不收费，不用律师)，通过劳动仲裁下达的裁决书，向单位索赔，如果还不赔，可申请法院强制执行。如果劳动仲裁不予受理或者仲裁不公，还可以在15天内向法院提起民事诉讼，直接通过法院判决执行。严重者甚至会吊销营业执照。2、农民工在建筑工程中可能以两种身份出现，第一种是以个人身份出现，作为施工企业的职工；第二种是以民工组或施工队身份出现，作为劳务分包的劳务作业施工人。当农民工以个人身份出现时，农民工个人与分包人签订的是劳动合同，农民工的法律身份是分包人企业的职工，作为分包企业的职工，无论分包合同是否有效，农民工个人都不可能成为实际施工人。实际施工人是指违法分包、转包、没有资质的或超越资质等级承揽工程等无效合同中的承

2023-06-12

186人看过
工程分包
谁是建筑工程多层分包的实际建造师

谁是建筑工程多层分包中的实际施工人“实际施工人”是建筑工程施工合同纠纷案件中出现的一个概念，最早出现在《最高人民法院关于审理建筑工程纠纷案件适用法律若干问题的解释》中建设工程施工合同纠纷案件（以下简称解释）。《解释》第一条第（二）项规定“不合格的实际建造师借用有资质的建筑施工企业的名义”；第四条规定“承包人非法分包，违反建筑工程分包或者实际建造师不合格，以有资质的建筑施工企业名义与他人签订施工合同的行为无效”；第二十五条规定：“建筑工程质量发生争议的，发包人可以起诉总承包人、承包人。”第二十六条规定：“实际施工承包人对分包人或者违反分包合同的分包人提起诉讼的，人民法院应当依法受理。实际建造人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加分包人或者非法分包人为当事人。尽管解释中没有明确界定“实际施工人员”的概念，从这四条可以看出，“实际施工人”是指在依法被认定为无效的施工合同中，实际完成工程施工

2023-05-07

196人看过