法律中的应当和可以的区分方式如下:1、法律权利不同。法律中应当条款规定的法律主体的义务,如果违反将承担相应的法律后果;可以表述的是法律主体的权利,是否作出一定的法律行为,由法律主体自主决定,不论其最终选择的是允许范围内的何种行为,都将得到法律的认可、保护;2、法律形式不同。在法条中大部分是以法律规则形式出现的,应当与可以实际上就是法理上的强制性规则与授权性规则;3、法律效力不同。在法律用语中,应当的效力比可以高。
裁员减员中的法律风险应怎样规避
第一、企业裁员需满足人数要求
企业裁员程序的启动是有裁减人数要求的。根据《劳动合同法》的规定,企业要想启动裁员程序,必须裁减人数达到二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上,这是法定要求。
实践中用人单位的风险在于裁减人数不满足人数要求就启动裁员程序。如果用人单位裁减人数不符合法定要求,只能依照《劳动合同法》第三十六条、三十九条、四十条的规定履行单个解除劳动合同的程序,否则裁员行为就属违法,需承担违法解除劳动合同的法律风险。
第二、企业裁员必须履行报告程序
企业要想裁员,要提前十日向工会或者全体员工说明情况,听取工会和职工意见,并制作裁员方案,将裁员方案向劳动行政部门报告,虽法律并没有要求劳动行政部门批准后企业才能裁员,但用人单位应当保留向劳动行政部门报告及部门签收的相关证据,以证明用人单位履行了报告程序。
第三、企业裁员要具体情况具体分析
企业裁员是由于企业在经营中发生严重困难或着出现劳动合同无法继续履行时,企业才可以进行裁员。致使企业可以裁员的情形一般包括:企业依照破产法规定进行重组的,企业并购,企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的,像这种情况企业应当制作裁减人员方案,报劳动行政部门。
第四、企业裁员应当优先留用一部分员工
依据《劳动合同法》规定,用人单位裁减人员时,应当优先留用下列人员:
与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的;
与本单位订立无固定期限劳动合同的;
家庭无其他就业人员,有需要扶养的老人或者未成年人的。
并且,用人单位裁减人员后,重新招人的,应当通知被裁减的人员,并在同等条件下优招用被裁减的人员。
第五、不是什么员工都能被裁减
企业在裁减人员时,有一个禁区,并不是什么员工都能列入被裁减对象,这是《劳动合同法》的硬性规定。企业在裁员时,“老”“弱”“病”“残”“孕”员工不得裁减:
在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的;
从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;
患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;
在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;
女职工在孕期、产期、哺乳期的;
法律、行政法规规定的其他情形。
第六、试用期员工裁员需谨慎
《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立。
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