一、共同犯罪是指几人以上？

1、二人以上共同实施故意犯罪行为，就属于故意犯罪。

《刑法》第二十五条

共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。

2、针对共同犯罪中违法所得退赔责任划分，应当以问题为导向，落实罪责刑相适应原则，正确把握违法犯罪所得退赃。

（1）贯彻罪责刑相适应原则

刑罚责任的大小，对被告人来说，不仅是自由刑大小，更关乎“财产刑”能否与自由刑相匹配。因此，对违法所得退赔，要注重考虑同案犯在违法所得获得环节的作用大小、实际获利、退赔能力等因素，参照刑法第26条之规定，对首要分子、其他主犯和从犯追缴违法所得时做相应的区分，做到“退”当其罪、“退”当其罚。

（2）正确看待违法所得退赔

违法所得退赔应具有补偿性，即恢复刑事法律关系，而不具有惩罚性，惩罚性由自由刑、罚金刑予以规定，涉及人身、财产的处罚，都有相应法律的明文规定。因此，违法所得不能以连带赔偿责任的形式进行追赔，对没有共同占有财物或者直接参与获利环节的共犯，不能扩大退赔义务。

（3）注重保护被害人权益

如违法所得涉及被害人的，则需在违法所得退赔中考虑被害人的合法权益。根据共同犯罪人的作用、地位、退赃退赔能力及其他退赃情况等因素进行把握，尤其是要把握好罚金刑与违法所得退赔的平衡，避免被害人的权益无法及时、有效的救济。

二、共同犯罪案件的主犯、从犯怎么区分？

1、可以通过在诈骗案件中起到的作用来区分主犯、从犯。

共同犯罪，组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。

2、区分主犯、从犯的方法：

（1）在实施共同犯罪行为前共谋的共同犯罪中，首先提出犯意者通常为主犯，随声附和、表示赞同者通常为从犯。但这个标准并不是一成不变的，仅仅在犯罪共谋阶段随声附和，而在具体犯罪行为实施过程中起主要作用的犯罪分子亦属于主犯，而不构成从犯。

（2）在实施共同犯罪行为前共谋的共同犯罪中，策划、指挥犯罪活动者通常为主犯，被动接受任务、服从指挥者通常为从犯。

（3）在共同犯罪案件中实行行为强度通常较小，或者技巧不够熟练，视为从犯；反之则为主犯。

（4）共同犯罪案件中从犯由于初次作案、行为强度小，或者技巧不熟练，通常对造成犯罪结果只起很小的作用，甚至根本未起任何作用；而主犯则起到了重要或者主导作用。

三、认定共同犯罪时需要注意什么？

认定共同犯罪需要注意的事项包括以不法为重心、以正犯为中心等。

1、以不法为重心

①如上所述，共同犯罪是不法形态。处理共同犯罪案件时，应当首先从不法层面判断是否成立共同犯罪，然后从责任层面个别地判断各参与人是否具有责任以及具有何种责任。换言之，共同犯罪的特殊性只是表现在不法层面，共同犯罪的立法与理论只是解决不法层面的问题；在责任层面，共同犯罪与单个人犯罪没有区别。所以，必须以不法为重心认定共同犯罪。

②由于不法是指行为符合构成要件且违法，所以，在认定共同犯罪时，首先要判断参与人中谁的行为符合什么罪的构成要件，法益侵害结果由哪些人的行为造成（或者说，哪些人的行为对结果的发生做出了贡献）。这方面的判断可谓构成要件符合性的判断，基本上表现为共犯的因果性的判断。

2、以正犯为中心

①司法人员没有必要抽象地讨论共同犯罪的成立条件，只需要明确正犯、共同正犯的成立条件，教唆犯、帮助犯的成立条件（在某些场合还需要明确首要分子的成立条件）并做出合理的判断。

②“正犯是实现符合构成要件的实行行为这一过程中的中心人物或者核心人物。”因为犯罪的本质是侵害或者威胁法益，具体表现为对法益造成侵害结果或者危险结果，而支配这种结果发生的人正是正犯。所以，在处理共同犯罪案件时，要先确认正犯，在正犯的行为符合构成要件且违法的前提下，判断是否存在教唆犯、帮助犯，就变得相对容易。这是认定共同犯罪的最佳路径。

3、以因果性为核心

由于犯罪有既遂与未遂之分，所以，在共同犯罪案件中，参与人是不是共犯人与参与人应否对法益侵害结果负责，是两个不同的问题。共犯的因果性问题，既关系到共犯成立与否，也关系到共犯应在什么范围内承担责任。