论类推原则与罪刑法定是否相违背-法师兄

论类推原则与罪刑法定是否相违背

来源：法律编辑整理时间： 2023-07-23 11:22:56 267 人看过

罪刑法定原则与法律类推制度是不同层级上的两个概念，从实证主义，刑法的机能以及我国刑法中犯罪的定义来看，两者都不是水火不容的关系。“法律类推制度必然导致罪刑擅断”，“与法律类推之害相较，宁取罪行法定之害”，“类推解释损害国民的预测可能性，侵犯国民自由”这几种观点都有失偏颇。罪刑法定原则与法律类推制度各有优势与不足，在刑罚适用过程中，应该能够使两者实现优势互补，并最大限度地克服两者的缺陷，从而使刑法的保障机能与保护机能得到充分发挥。

关于唐代类推原则，下列哪一说法是正确的？

2014年司法考试真题卷一第17题：

《唐律名例律》规定：“诸断罪而无正条，其应出罪者，则举重以明轻；其应入罪者，则举轻以明重”。关于唐代类推原则，下列哪一说法是正确的？（）

A．类推是适用法律的一般形式，有明文规定也可＂比附援引＂

B．被类推定罪的行为，处罚应重于同类案件

C．被类推定罪的行为，处罚应轻于同类案件

D．唐代类推原则反映了当时立法技术的发达

【答案】D

【考点】唐律中的刑罚原则－－类推原则

【解析】《唐律o名例律》规定：＂诸断罪而无正条，其应出罪者，则举重以明轻；其应入罪者，则举轻以明重。＂即对律文无明文规定的同类案件，凡应减轻处罚的，则列举重罪处罚规定，比照以解决轻案；凡应加重处罚的罪案，则列举轻罪处罚规定，比照以解决重案。如疏议举律文说，谋杀尊亲处斩；但无已伤已杀重罪的条文，在处理已杀已伤尊亲的案件时，通过类推就可以知道更应处以斩刑。又举例说，夜半闯入人家，主人出于防卫，登时杀死闯入者，不论罪。律文没有致伤的条文，但比照规定，杀死已不论罪，致伤更不论罪。唐代类推原则的完善反映了当时立法技术的发达。

选项A错误。唐律类推原则的适用前提是法律无明文规定，也就是说有明文规定时要直接适用法律。

选项B、C错误。被类推定罪的行为，处罚可能会重于同类案件也可能轻于同类案件。

《中华人民共和国刑法》第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。

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