【案情】

2015年5月10日，法院发布拍卖公告，拍卖位于某市北京西路的一处国有土地使用权，拍卖方式为设有保留价的增价拍卖方式，起拍价290万，增价幅度5000元，拍卖时间2015年5月28日上午10时。申请执行人向人民法院提出异议，本次法院公告期17天，公告时间过长，应该按照《拍卖法》第四十五条的规定“拍卖人应当于拍卖日七日前发布拍卖公告”确定拍卖时间，希望早点拍卖，早点拿到执行款。法院则认为应该按照《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》(以下简称：最高法院关于拍卖规定)第十一条的规定“拍卖不动产或者其他财产权的，应当在拍卖十五日前公告”确定公告期，本次公告期并无不妥。

【分歧】

关于司法拍卖的公告期应该适用《拍卖法》还是《最高法院关于拍卖规定》，存在两种不同的意见：

意见一、《拍卖法》的制定机关是全国人大，属于上位法，而《最高法院关于拍卖规定》的制定机关是最高人民法院，属下下位法，下位法与上位法相互冲突的，应该适用上位法。

意见二、《最高法院关于拍卖规定》是对《民事诉讼法》等法律所作的司法解释，司法拍卖属于《民事诉讼法》中的执行程序，《最高法院关于拍卖规定》是对司法拍卖公告期的司法解释。《拍卖法》规定拍卖应该在7天前公告，《最高法院关于拍卖规定》规定拍卖不动产的应该在15天前公告，15天前在7天前，并不冲突。

【评析】

笔者同意第二种意见，理由如下：

一、《最高法院关于拍卖规定》是对《民事诉讼法》等法律所作的司法解释

本案中拍卖属于司法拍卖，司法拍卖属于民事诉讼程序中的执行程序，民事诉讼法对于拍卖的公告期没有作明确的规定。而《拍卖法》规定的拍卖公告时间统一为7天前，不能适应纷繁复杂的司法拍卖实际情况。为此，最高法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》等法律的规定，结合人民法院民事执行工作的实践经验，制定《最高法院关于拍卖规定》。《最高法院关于拍卖规定》规定本身的制定依据：“为了进一步规范民事执行中的拍卖、变卖措施，维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》等法律的规定，结合人民法院民事执行工作的实践经验，制定本规定”。

二、《最高法院关于拍卖规定》是对拍卖公告期作了限制性解释

众所周知，一般的拍卖属于政府委托或私人委托拍卖机构进行拍卖，一般不涉及拍卖物品的权利纠纷，7天的公告期就可以了;而司法拍卖往往涉及存在较大的争议和权利纠纷，特别是不动产，不动产价值一般比较大，往往涉及财产抵押和优先购买权等，需要给予更长一点的公告期，以方便给优先购买权人和欲购买者知道。为此，《最高法院关于拍卖规定》规定不动产的的公告期为7天前，动产的公告期为15天前，和《拍卖法》规定的公告期7天前并不冲突。《最高法院关于拍卖规定》针对解释的法律是《民事诉讼法》等法律，“等”字应理解包括《拍卖法》。《最高法院关于拍卖规定》关于拍卖公告期的规定并没有违反《拍卖法》的规定，是《最高法院关于拍卖规定》对《拍卖法》的公告期作了限制性解释。

《中华人民共和国拍卖法》（2015修正）：第四章　拍卖程序 第二节　拍卖公告与展示　　第四十五条　拍卖人应当于拍卖日七日前发布拍卖公告。