江苏一女孩为保持身材吃减肥药，不料买到假药，服用后患上精神分裂症。女孩妈妈报警后，警方锁定并抓获非法减肥药生产者应某。经查，应某通过制假售假非法获利90余万元。最终，应某被判处有期徒刑11年并处罚金200万元，其余14名被告分别被判处6个月至3年不等的有期徒刑。

应某的量刑是如何确定的？

本案中，应某明知减肥药中添加了违禁成分西布曲明，却仍然生产售卖，其行为已经构成生产、销售有毒、有害食品罪。因为生产、销售有毒有害食品罪是行为犯，只要在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，就应予立案追诉。所以应某制假售假非法获利的行为就构成犯罪，应该被依法追究刑事责任。

根据刑法规定，生产、销售有毒有害食品的可能处五年以下有期徒刑或者拘役，对人体健康造成严重危害的，判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。所以最终对主犯应某判刑11年并处罚金。

行为人掺入的是有害的食品原料构成什么罪？

如果行为人掺入的是食品原料，尽管可能有一定的毒性、有一定的害处，也不构成生产、销售有毒有害食品罪。如行为人掺入酸败的油脂、变质的水果等用于所生产、销售的食品中，就不构成生产、销售有毒有害食品罪。如果有以上行为，造成严重后果或者销售金额达到5万元以上的，可以按照其他罪如生产、销售不符合卫生标准的食品罪，生产、销售伪劣产品罪等论处。

生产、销售不符合卫生标准的食品罪，是指违反国家食品卫生管理法规，生产、销售不符合卫生标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患，危害人体健康的行为。

生产、销售伪劣产品罪，是指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额较大的行为。

【法律依据】

《刑法》第一百四十四条，在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。