根据《刑法》及最高人民法院量刑指导意见及山东省高院的实施细则等相关规定,对本案被告人XXX的刑罚可以适用缓刑。
1、被告人的基准刑期应在一年以内。
最高人民法院《人民法院量刑指导意见(试行)》(2009年6月1日在试点法院推广版本)第12条规定非数额型一般典型犯罪,以法定刑中段略下为量刑基准。法定刑仅为两个刑种的,以两个刑种的结合点为量刑基准(不同刑种的结合点,合议庭或独任庭可根据案情选择适用)。第111条规定猥亵儿童的,基准刑为有期徒刑一年,每增加一次,刑期增加六个月。造成轻微伤的重处10%。第112条规定按本节规定对个案量刑时,合议庭(独任庭)根据人身危险性、社会危害性综合量刑要素考虑,依第一百零九条量刑时,可行使六个月以内的自由裁量权;依第一百一十条量刑时,可行使一年以内的自由裁量权。
由此可以看出,即使上诉人人身危险性和社会危害性大,对刘某的量刑最高也不应当超过12个月。况且,现有证据显示,上诉人自案发后一直悔罪,一直请求被害人亲属的原谅,并且对被害人亲属的殴打做到了打不还手,骂不还口,这些都说明上诉人的人身危害性和社会危害性都较小。辩护人认为即使按刑事案件处理,在6-12个月期间内量刑较为合理。
辩护人注意到,最高人民法院的上述意见自2009年6月1日起仅在试点法院施行,但辩护人认为该意见仍然对全国各级法院都有重要的指导意义,各级法院均应当参照上述原则进行量刑。
2、建议人民法院对上诉人适用缓刑。
《刑法》第72条规定:对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现,适用缓刑确实不致再危害社会的,可以量处缓刑。
结合我国刑法的惩罚与预防犯罪的立法目的、宽严相济的刑事政策,及本案仅侵犯了受害人的经济利益,未造成严重的社会影响,社会危害性较小。再结合《人民法院量刑指导意见(试行)》、《山东省高级人民法院<人民法院量刑指导意见(试行)>实施细则》第四大项缓刑适用意见的规定,因被告系初犯、偶犯,且系民间纠纷引起的危害不大的犯罪,依法可以适用缓刑。另外,对其适用缓刑不致于危害社会符合刑法关于缓刑适用的规定,同时更利于教育被告人,使其立志改过自新。
综上,根据我国《刑法》宽严相济的刑事原则及2010年最高人民法院《量刑指导意见》、山东省高院的《实施细则》的规定对被告人可以判处9个月以下有期徒刑并适用缓刑,以给其改过自新、回报社会的机会。
以上辩护意见,请法庭在量刑处罚时予以充分考虑!
辩护人:王涛山东敬人律师事务所执业律师
2012年2月17日
关于量刑意见和理由包括哪些
1.刑法总则规定有18个量刑情节:
犯罪主体方面
(1)未成年人。《刑法》第17条,已满14周岁不满18周岁的人犯罪,应当从轻或者减轻处罚。
(2)限制刑事责任能力人。《刑法》第18条,尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的,应当负刑事责任,但可以从轻或者减轻处罚。
(3)聋哑人。《刑法》第19条,又聋又哑的人犯罪的,可以从轻、减轻或者免除处罚。
(4)盲人。《刑法》第19条,盲人犯罪的,可以从轻、减轻或者免除处罚。
犯罪形态方面
(5)预备犯。《刑法》第22条,对于预备犯,可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚。
(6)未遂犯。《刑法》第23条,对于未遂犯,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
(7)中止犯。《刑法》第24条,对于中止犯,没有造成损害,应当免除处罚;造成损害的,应当减轻处罚。
如果是辩护人为他人进行无罪辩护的,在辩护的一开始就需要表明自己的辩护态度,然后才能提出自己的辩护理由,辩护理由中如果是涉及案件事实争议的,己方需要提供相应的证明材料,并且需要注意的是,如果是进行无罪辩护的,之后是不能再进行罪轻辩护的。
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