一、股权投资对象的法律风险

风险点：

（1）国企不能成为普通合伙人；

（2）投资于不规范私募基金可能涉及刑事犯罪。

近年来，私募股权（ＰＥ）和风险投资（ＶＣ）越来越多，常以有限合伙企业的形式设立，一些国有企业也投资其中。《公司法》规定，除法律另有规定外，公司不得成为所投资企业的债务承担连带责任的出资人。同时，《合伙企业法》规定，除国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人外，公司可以向合伙企业转投资。故国有企业或国有独资公司只能成为有限合伙企业中的有限合伙人，否则将被认定无效。

二、股权投资过程中的法律风险

股权投资主要有三种方式：一是直接出资设立；二是股权受让；三是参与增资扩股。

（一）直接出资设立中的两大法律风险，即虚假出资和非货币出资。

1、虚假出资的风险点：

（1）已出资股东也可能为其他股东的虚假出资行为买单；

（2）出借资金协助他人进行虚假出资的，也要承担连带责任。

司法实践中，债权人会把债务人的所有股东都作为被告，特别是信誉好、资产多的国有企业股东。上述规定加大了企业对外投资设立公司及出借资金的法律风险，相关纠纷可能因此大幅增加。极端情况下，即使国有企业出资到位、即使仅持有少部分股权，也可能会承担100％的赔偿责任，最终还面临向虚假出资股东追偿无着的风险。

2、非货币财产出资的风险点：出资财产的价值或权属存在瑕疵。

公司法许可股东用一定的非货币财产出资，但未明确规定非货币财产出资的相关标准及程序。

存在一定风险：如未评估作价的非货币财产其实际价值可能与章程所定价额并不相符、财产虽然交付但权属未变更。近年来非货币出资中知识产权方面的纠纷较多。特别是知识产权合法性、完整性的法律风险。如职务技术成果、软件职务作品等存在权属争议，将从根本上影响出资的成立；以专利权和商标权出资超过法定有效期限，导致出资瑕疵等。

（二）股权受让中的法律风险

风险点：

（1）标的公司存在未知的或有债务，如标的公司对外偿债，将影响受让股权的价值。

（2）零对价股权存在风险。

股权受让中的风险点和问题比较多，如转让的股权是否具有完全、合法的处分权、是否已履行法定程序、获得相关授权或者批准等。其中，容易被忽略的是标的公司的或有负债。或有债务不仅包括已经约定的条件或允诺的责任，待条件成就时，就可能发生的或有债务，如担保债务，而且包括具有偶发性的，不可能在会计报表上有所记载的或有债务，如产品质量债务等。

（三）增资扩股中的法律风险

风险点与防范意见：

1、董事、高管未尽勤勉义务。

公司法解释三规定，增资过程中股东未尽出资义务的，违反勤勉义务的董事、高管人员应当承担相应的责任。

2、恶意摊薄小股东利益。

增资扩股时应当尊重小股东的意见和利益，按照法定程序进行。在小股东反对的情况下，尽量通过借款等其他方式融资。

3、国资权益流失。

有的国企高管擅自放弃国企参与增资的权利，让与自己具有关联关系的企业或个人进行增资，造成国资权益受损，可能构成犯罪。

三、股权投资运营中的法律风险

总体风险：国有企业对所投资公司失控的情形较为严重。

我们对出资企业三年来的重大法律纠纷进行分析后发现，个别集团因投资领域庞杂、投资层级过多、决策程序不规范，国资控制力不强、监管不到位，有的甚至不派遣人员、不参与管理，难以对参股、控股的企业形成有效控制。

分类风险：根据所投资企业的股权比例，存在三类不同法律风险。

第一类是参股而不控股的企业，其风险在于大股东一股独大。

四、股权投资退出的风险

股权投资退出的路径主要包括股权转让、清算、改制、破产。

风险点：

不履行清算义务，股东要承担民事责任。

公司法解释（二）中对于股东不履行清算义务作了明确规定。因负有清算义务的股东间系连带责任，故实际操作中，债权人倾向于把所有的股东都作为被告，故即使国有企业仅持有1％的股权，也可能会先承担100％的责任以及向其他股东追偿无着的风险。

五、境外投资的法律风险

风险点：

控制难度大，风险种类多，国资流失严重。

近年来，不少国企由于对投资风险评估不足、投资行为偏离规范化操作、短期投机心理严重、人员管理体制上存在重大疏漏等因素，在境外投资中遭受了重大损失；同时因合同签订时考虑不足、相关凭证、合同保管不善等，在涉外诉讼、仲裁的败诉率也较高。