一、代孕违反法律规定吗

目前我国的有关这方面的法律《人类辅助生殖技术管理办法》，《人类辅助生育技术规范》都是禁止代孕的。

由于代孕为我国法律所简单禁止，代孕市场在中国仍属黑市。但是，代孕行为在中国绝非凤毛麟角。据卫生部科教司的调查结果显示，全国已开展辅助生殖技术的各类机构有400家到500家左右，而未经合法注册的代孕机构和代孕网站也异常火爆，呈铺天盖地之势。由此可见，我国的代孕市场呈现供需两旺的状态，每年有多少宗代孕行为在悄无声息地进行，有多少代孕母的合法权益因法律盲区而无法得以维护，有多少代孕产儿的法律地位无法得以承认，这已经成为更为严重的社会问题和法律问题。因此，制定专门规制代孕行为的法律已成客观需要，在两难的伦理困境面前，我们须义无反顾地选择法律进行破解。

之所以有很多国家都在法律上禁止代孕行为,是因为很多情形下人们无法界定代孕是否涉及器官买卖或出租。从保障权利的角度来讲,肯定是不能进行器官买卖,也不能出售或出租的。因此,我国目前也明确规定禁止代孕。

但是,人类的情感是丰富的,从尊重和保障权利的角度来讲,那种想让自己的血脉能够延续的愿望也是应该受到尊重的。当今社会的不孕不育率在大幅提升,而生儿育女已由原来养老的需要,变成了维系情感的需要。在这种情况下,新技术的出现给这些不孕者带来了更多的希望。

法律在如何处理这些问题上,确实存在盲点,比如说代孕是不是就绝对不可以。

二、代孕妈妈违约，代孕所生的子女抚养权归谁所有

人身关系不可转移和变更，亲子关系是自婴儿出生即确定的，不因当事人的协商和约定而变更。借腹生子的，即使提供受精卵的夫妻与孩子存在血缘关系，代孕者为小孩的生母，依法享有对小孩的抚养权。

首先，“借腹生子”是指借助别人的子宫，植入夫妻的受精卵，生下与自己和丈夫有血缘关系的孩子。在我国现行法律中是被明令禁止的。虽然在刑法、民法等大法中对此没有规定，但卫生部2001年发布的《人类辅助生殖技术管理办法》及《人类精子库管理办法》明确规定，禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。

其次，尽管借腹生子为我国法律所禁止，但是对已经通过代孕产的婴儿，其抚养权产生纠纷的，仍应得到处理。对于正常受孕并生产的婴儿来说，母子关系很明确，即分娩婴儿者为婴儿母亲。而对借腹生子的婴儿来说，谁才是婴儿的母亲，存在争议。有观点认为，提供受精卵的女性应为孩子的母亲，此类支持者认为，通过此种方式出生的婴儿与提供受精卵的夫妇存在着血缘关系，并存在着一定的遗传性。

第三，双方签订的代孕合同违反法律规定，应属无效合同。《民法典》规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。另外，人身关系不可转移和变更，亲子关系是自婴儿出生即确定的，不因当事人的协商和约定而变更。

综上，借腹生子，代孕者为小孩的生母，享有对小孩的抚养权。