兜底条款的局限性-法师兄

兜底条款的局限性

来源：互联网时间： 2023-08-11 09:01:50 412 人看过

尽管兜底性条款的存在一定程度弥补列举式立法的不周延性，同时，也可以赋予法官根据形势变迁原则行使自由裁量权，使得刑事法网更趋于严密，但是，兜底性条款的存在一定程度上阻碍了法律的进步，也给执法、守法、司法带来了困难，也易于导致纠纷的发生，一定程度上还会导致法官滥用自由裁量权、司法腐败等现象的出现，大大降低了民众对法律的信仰度。为此，司法机关为了避免兜底性条款的模糊性与不确定性，通过种种手段包括司法解释限制与防止法官滥用自由裁量权，也便于司法操作，在一定程度也可以避免社会变迁而法律无据难以追究局面的产生，但是，由于不注意兜底性条款适用的科学性，使得兜底性条款与罪刑法定原则产生冲突，刑法保障人权机制无从实现。

离婚协议书中的兜底条款怎么约定

经常有人咨询离婚后发现原来的财产分割协议不公平，或是对方隐瞒了夫妻共同财产，想重分或是再分财产。遇到这种情况，首先要看原来的离婚协议书是怎么约定的。通常来说，如果协议书里有双方各自名下的财产归各自所有这样的兜底条款，再想推翻原离婚协议要求重新分割或是再次分割就很难了。如果离婚协议书里有双方其他财产无争议这样的兜底条款，那还得看具体情况，如果对方隐瞒了较大数量的财产，我个人认为无论从公平角度还是从当事人本意上讲，还是可诉的。如果离婚协议书里没有兜底条款，那除了已经分割的部分外，对于没有处分的部分完全可以要求再次分割。具体到实践中，用不用兜底条款，用什么样的兜底条款，那就要因人因事去选择对自己最有利的表达形式了。

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对非法经营罪兜底条款的解读

非法经营罪是指违反国家规定，从事非法经营，扰乱市场秩序，情节严重的行为。刑法第225条规定：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。一般认为，该罪是1997年刑法取消投机倒把罪而增设的一个罪名。非法经营罪和投机倒把罪都属于扰乱市场秩序。由于市场这一概念所涉范围宽泛，立法对非法经营罪采取列举式和概括式相结合的方式规定其行为模式，存在违反国家规定这一空白罪状和其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为这一兜底条款。这种表达方式使非法经营罪有了很大的延展性和扩张性。采取这种立法技巧是当前我国经济社会高速发展非法经营行为花样翻新所决定的，但在司法实践中，不能任由其不断扩大，应该加强限制

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