劳动合同可以约定试用期试用期的期限:可以。实际上,单独的试用期合同是无效的。也就是说,试用期不是劳动合同中的法定条款,可以约定,当然也可以不约定。而且,如果约定试用期,则只能在劳动合同中约定,劳动合同是试用期存在的前提条件。根据《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国〉若干问题的意见》的规定:“劳动者被用人单位录用后,双方可以在劳动合同中约定试用期,试用期应包括在劳动合同期限内。”由此可见,试用期是劳动合同期的一部分。同时,用人单位有为劳动者缴纳社会保险的义务,即使是试用期,用人单位也需要按照法律规定为其缴纳基本养老金、医疗金和失业金。那么,求职者首先要明白,试用期并不是一定要经历的。即使不得不进入试用期,前提也必须是用人单位先与自己签订劳动合同。法律上是不允许只签订试用期合同,而不签订劳动合同的,这样签订的所谓“试用期合同”是无效的。但同时“试用期合同”的无效,并不导致劳动法对劳动者的保护失效。根据我国的《劳动法》,只要存在,用人单位和劳动者之间的劳动关系就会受到法律保护,将被等同视为具有书面的劳动合同。而且在试用期内解雇不符合录用条件的劳动者,还需要提前一个月通知,并给予其一定的经济补偿。
一、试用期不合格解除合同的流程
1、约定具体录用条件
既然是以员工不符合录用条件解雇,前提是要有录用条件的相关约定。因此,建议用人单位在与员工签订劳动合同约定试用期的同时约定录用条件,并且以书面方式签名确认。员工在签订合同时也应注意相关条款,若条款明显违法或侵害自身权益,应及时提出或拒签。
2、有不符合录用条件的证据
这个举证责任在公司,公司必须提供非常充分的证据证明员工存在不符合录用条件的证据。你总不可能要员工自己证明TA符合录用条件吧,呵呵。故在试用期内,企业应按照双方确认的录用条件对员工进行考核,以判断员工是否符合录用条件,以便发生争议时举证。
3、解除需在试用期内
实务中常有用人单位在劳动者试用期满后,以员工不符合录用条件为由提出解除劳动合同,该做法存在很大法律风险。从法条的含义看,员工必须在试用期内被证明不符合录用条件,用人单位方可解除劳动合同。另外,原劳动部办公厅对《关于如何确定试用期内不符合录用条件可以解除劳动合同的请示》的复函(劳办发[1995〕16号)也对此进行了明确,对试用期内不符合录用条件的劳动者,企业可以解除劳动合同;若超过试用期,则企业不能以试用期内不符合录用条件为由解除劳动合同。建议用人单位在试用期届满前完成试用期考核并做出是否解雇的决定。
4、不与劳动合同和集体合同冲突
最高法院劳动争议司法解释四第十二条规定,建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定,但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会,劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的,人民法院应予支持,但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。按照劳动合同法的要求,用人单位单方解除劳动合同,应当事先将理由通知工会。从上述规定可见,不通知工会是存在法律风险的。
5、送达解除通知
一个规范的解雇程序,应当向员工送达书面解雇通知,并由员工签收,保留签收证据。劳动合同法第二十一条业规定用人单位在试用期解除劳动合同的,应当向劳动者说明理由。
6、向劳动者公示或告知
劳动合同法要求公司出具解除或者终止劳动合同的证明,如未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明,给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。司法实践中,用人单位不出具离职证明的赔偿案例主要为两种类型,一是赔偿劳动者失业保险待遇损失,二是赔偿劳动者因缺乏离职证明未能就业导致的工资损失。
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