【代理合同纠纷】中外合资企业合同纠纷代理XX国际商务公司

代理词

审判长、审判员：

四川新开元律师事务所受香港A国际商务公司(下称A公司)之委托，指派我担任其代理人，现就本案提出如下代理意见：

一、A公司与四川XX铁路实业开发集团公司(下称XX公司)签订的《中外合资成都XX大酒店有限责任公司合同》(下称《合同》)及相关补充协议真实、合法、有效，缔约当事人均应全面、忠实地履行合同

二、XX公司的行为，严重违反了《合同》的有关约定，依法应当承担违约责任，A公司有权依照《成都XX大酒店有限公司章程》(下称《章程》第七十条之规定，终止双方的《合同》。

1、XX公司违反了《合同》第二十条“酒店建成后，其房屋的产权由甲方负责办理”的约定，依法应当承担违约责任。

A公司与XX公司签订《合同》后，即依法向合资企业缴纳了相应出资，XX公司却违反上述约定，私自将本属合资企业所有的大楼登记到成铁分局(系XX公司的母公司)的名下，致使合资企业XX大酒店的注册资本至今不能到位。为此，成都市工商局已发出限期出资通知书。XX公司主观过错非常明显，客观上给合资企业造成了经济损失，也给A公司造成了经济损失，依法应当承担违约责任。

2、XX公司的行为涉嫌抽逃资金。

合资企业成立之际，XX公司将涉案大楼经过评估作价作为出资。1998年，XX公司在未征得A公司同意也未征得主管部门的同意情况下，擅自将该楼登记为成铁分局的产权，并故意将此情况隐瞒A公司，1999年还在催促A公司增加投入以办理房屋产权证。其抽逃资金的意图非常明显，既严重违反我国法律之规定，又严重侵害外资方A公司的合法权益，相关责任人涉嫌犯罪。

3、《章程》第七十条规定：“发生下列情况之一时，甲乙任何一方有权依法终止合资：……;2、合资他方不履行合同、章程规定的义务或严重违反合同、章程规定，造成合资公司严重亏损，甚至无法经营……”XX公司的行为严重违反了双方的有关约定，致使合资企业连年亏损，A公司有权依照前述规定终止合资合同。

三、A公司已严格按照双方的有关约定出了资，不存在XX公司所指责的“出资不到位”的问题，当然不应当承担违约责任。

1、A公司的出资情况。按照双方的约定，A公司应向合资企业出资2664万元。庭审已查明：A公司已向合资企业出资2710万元，超出了双方约定的数额，不存在出资不到位的问题，不存在任何违约行为，当然谈不上承担违约责任支付违约金的问题。

2、即使A公司出资不到位，XX公司要追究其违约责任，也应当在1999年8月11日前提出主张，XX公司的诉讼请求超过了法定的诉讼时效。

按照《合同》第十八条约定：“……其余资金从营业执照签发之日起六个月内双方全部缴清”，XX大酒店是1996年11月11日领取的营业执照，其后的六个月应当1997年5月11日。《合同》第四十八条还约定：“……如果累计三个月仍未提交，除累计缴付应出额10%的违约金外，守约一方有权提出终止合同，并要求违约方赔偿经济损失。”故XX公司最迟应在1997年8月11日起的两年内即1999年8月11日前主张权利，追究A公司的违约责任，XX公司现在要求A公司承担违约责任，超出了法定的诉讼时效，应予驳回。

3、A公司与XX公司并未就合资企业投资总额超过注册资本部分的投资的投入时间、双方各应承担的份额、违约责任等达成一致意见，XX公司以注册资本的分摊比例来分摊投资总额，属于单方面的臆断。其指责A公司投资总额不够，要求A公司承担违约责任的诉讼请求，缺乏必要的事实依据和法律依据。事实上，双方在《补充协议》第三条第2款有如下约定：“为完成XX大酒店建设所需的投资，总额超出注册资本6660万元以上部份以中外合资成都XX大酒店有限公司的名义筹措。”很显然，该约定明确表明超出注册资本部分是由合资企业融资来实现，而非合资双方实际投入。XX公司要求A公司投资应占总额40%与双方约定不符，其诉称A公司违约应承担违约责任的请求，依法不应当得到支持。