我国上市公司协议收购的立法建议-法师兄

我国上市公司协议收购的立法建议

来源：互联网时间： 2023-05-07 19:52:29 102 人看过

P>首先，公告义务和强制要约义务也适用于协议收购，以体现同一权利相同的原则，为国有股和公司股的发行和流通奠定基础。OTC协议收购调整的对象和范围应相当广泛，以加强监管，包括收购前后收购人、关联公司、目标公司及其董事会和股东之间的法律关系，特别是目标公司和董事会作为上市公司收购活动中的重要利益相关者的权利，以保护中小股东和公众投资者的利益。如目标公司公开获取信息的义务；董事会有义务聘请独立财务顾问为股东利益发表独立意见；股东对重大决策的批准义务；除了避免利益冲突、不进行内幕交易的义务外

第三，完善强制收购义务的豁免显然是一种权力的滥用，中国证监会做出的豁免决定没有法律依据。同时，从各国立法的角度看，在规定强制取得义务的地方，也明确规定了免除取得的条件。我国立法应当参照有关规定确定收购豁免的条件。收购达到法律规定的触发点，但尚未取得控制权的，可以免予收购，也可以免予收购国有股、法人股后参与流通，我们可以通过协议的方式限制大股东在收购中的表决权。比如，当拥有绝对控股权的大股东涉及自身利益时，可以先让小股东在股东大会上投票，然后由小股东投票表决后，再由全体股东投票表决收购。我们也可以调整交易价格，聘请独立的财务顾问来确定交易价格。在纯盈利的情况下，我们应该采用市盈率定价而不是净资产定价法（当然，减持国有股的协议收购是另一回事，但我们也应该严格适用条件，防止国有资产流失），严格控制协议收购，如规定协议收购须经专项审批，明确协议收购的审批权限、审批程序和收购程序。收购人可以在要约的同时进行协议收购，但协议收购的价格不得高于要约价格，否则要约价格应提高到同一水平

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《证券法》第八十九条规定：“采用协议收购的，收购人协议收购上市公司时，可以依照法律、行政法规的规定，与被收购公司股东协议转让股份，收购人必须自达成收购协议之日起三日内向国务院证券监督管理机构和证券交易所书面报告收购协议，《证券法》第八十九条实际上规定了收购人的一个基础和两个义务，一个基础是收购上市公司时，收购人必须依照《公司法》、《证券法》及有关法律、行政法规的规定，与被收购公司股东协商股权转让事宜。收购人未与被收购公司股东协商股权转让的，收购无效，不存在这两项义务。达成收购上市公司协议时，收购人必须向有关部门报告并公告，这是收购人的基本义务，包括三项工作内容：1）协议达成后，收购人必须在三日内向国务院证券监督管理机构提出书面报告；2）收购人必须在三日内向证券交易所作出书面报告；3）收购人应当在向国务院证券监督管理机构和证券监督管理机构作出书面报告的基础上，在报纸、电视等媒体上公告。其次，

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上市公司的协议收购法律规定内容如下：《上市公司收购管理办法》第四十七条规定：收购人通过协议方式在一个上市公司中拥有权益的股份达到或者超过该公司已发行股份的5%，但未超过30%的，按照本办法第二章的规定办理。收购人拥有权益的股份达到该公司已发行股份的30%时，继续进行收购的，应当依法向该上市公司的股东发出全面要约或者部分要约。符合本办法第六章规定情形的，收购人可以免于发出要约。收购人拟通过协议方式收购一个上市公司的股份超过30%的，超过30%的部分，应当改以要约方式进行;但符合本办法第六章规定情形的，收购人可以免于发出要约。符合前述规定情形的，收购人可以履行其收购协议;不符合前述规定情形的，在履行其收购协议前，应当发出全面要约。《上市公司收购管理办法》第四十八条规定：以协议方式收购上市公司股份超过30%，收购人拟依据本办法第六十二条、第六十三条第一款第(一)项、第(二)项、第(十)项的规定免

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上市公司协议收购流程是怎样的

一、收购双方协商收购事宜尽管收购协议的当事人是收购方以及目标公司的股东。但是通常情况下，收购方进行收购之前会与目标公司董事会提出收购意向，双方就收购事项进行磋商和谈判，最终就收购事宜达成一致意见。在大多数情况下，这些工作是在收购方与目标公司之间秘密进行的。所以协议收购一般都是善意收购。关于收购协议内容的协商和谈判的注意事项，参见本书关于非上市企业并购的兼并协议部分内容。二、征得被收购股权所有人或其代表的同意，以及向有关主管部门申请批准转让依据《上市公司收购管理办法》第16条的规定，涉及国家授权机构持有的股份的转让，或者须经行政审批方可进行的股份转让的，协议收购相关当事人应当在获得有关主管部门批准后，方可履行收购协议。如果股权转让协议涉及国家股或者(国有法人股)，必须向相应的国有资产管理部门提出报告，申请批准。另外有些特殊股份的转让还必须征得有关主管部门的批准。例如，在转让股份为外资股的情况

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上市公司协议收购中的几个问题

一是收购行为不规范，有的没有标准可循，有的不明确、不具体，如如何履行相关协议收购中的披露义务，如何规范境外投资者直接购买早市上市公司法人股，以及如何规范他们间接进入中国A股市场。自1995年以来，我国证券市场出现了多起外商通过协议方式购买国有股和公司股的成功案例。如五十铃等日本公司同意转让**北绿公司的非流通法人股，四川省广汉市国有资产监督管理局同意将其持有的**化纤国有股的一部分转让给**玲珑公司。为此，国家有关部门规定，在《国家上市公司国有股和法人股管理办法》颁布前，任何单位不得转让上市公司国有股和法人股。第二，国有资产评估不规范，转让价格不合理，导致国有资产价值低估和流失。在实践中，股权转让通常是在非公有制状态下进行的，以低于市场价格的较大幅度成交是很常见的，因为国有股的转让价格是通过一对一的谈判确定的，转让价格往往取决于双方的议价能力，而不是股权的内涵价值。收购公司通常在资金和技术

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