指定分包也叫“甲定分包”,是指总承包人根据发包人的指令将承包工程中的某些专业部分交由发包人选择或指定的分包人来完成。发包人指定分包的专业工程包含在总承包人的承包范围之内,指定分包合同由总承包人和指定分包人签订,或与发包人签订三方合同。现阶段我国法律对指定分包尚没有明确定义。分包人的选择和定价主要是由业主完成的,指定分包人与业主往往有实际的权利义务关系;总承包人虽然名义上与分包人签订分包合同,但总承包人实际上更接近项目管理公司的角色。
指定分包一定程度上可以增强业主对分包工程进度、质量的控制力,降低项目施工的成本。
与普通分包相比,指定分包有如下的特征:
1、选择分包人的权力不同。普通分包由总承包人自主选择,而指定分包人主要由业主选定。
2、对工程款支付的监督力度不同。普通分包中,业主一般不介入分包合同履行的监督管理。而指定分包中,分包工程款往往由业主直接支付给指定分包人,或通过总承包人过账后再支付给指定分包人,业主往往对工程款有绝对的控制权。
3、业主与分包人的关系不同。在指定分包中,业主对指定分包人通常有更多的了解,指定分包人与业主往往有实际的权利义务关系。
4、总承包人所获利益不同。在指定分包中,总承包人的经济利益通常很有限,一般仅限于管理费,实际上承担了接近项目管理公司的角色。
为什么要限制发包人直接分包工程或指定分包单位?
在施工实践中,发包人肆意肢解、直接分包工程,或者由发包人指定分包单位,也是造成不规范分包、分包失去统一管理的主要原因。承发包双方在签订和履行合同的法律地位是平等的,要求承包人不能擅自分包工程,那么发包人也同样应当尊重承包人,同样不能随意直接分包工程。一个工程的施工承包,应当是一个同步协调的整体,失去作为工程承包人的统一协调,统一部署,任何一个分包单位都难以完成所分包的工程。因此,发包人的指定分包、直接分包应予以限制,在同等情况下,承包人对需要分包的工程有优先承包权。同时,发包人直接分包工程,指定分包单位而造成的延误工期、质量瑕疵,对于承包人来说,应由发包人自己承担责任。
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