代位权诉讼起诉状怎么写
来源:法律编辑整理 时间: 2023-06-01 18:54:00 379 人看过

代位权诉讼上诉状怎么写

代位权纠纷案上诉状

上诉人(原审原告):成都惠某某物资有限责任公司,地址:新都区XX路1号。

法定代表人:张XX

被上诉人(原审被告):成都XX化工有限公司地址:四川省成都市彭州市工XX天府大道

法定代表人:向XX

第三人:四川XX精细化工有限责任公司,地址:成都市新都区XX园村

法定代表人:向XX

上诉人诉被上诉人及第三人代位权纠纷一案,上诉人不服彭州市人民法院(2011)彭州民初字第67号《民事判决书》,特向贵院提起上诉。

原审判决认为:原告提供的证据只能证实被告XX公司与第三人XX公司间可能存在债权债务关系,但不能证明第三人XX公司对被告XX公司现享有债权的性质、金额以及该债权是否到期。因此,原告应当承担举证不能的后果。上诉人认为一审判决认定事实不清,举证责任分配不当,导致判决结果错误。

一、被上诉人2008、2009年审计报告,证实了被上诉人与第三人之间的债权债务关系,与本案具有关联性,依法应予采纳。

原审判决认为2008、2009年度的两份审计报告,只能证明被告XX公司截止于2009年12月31日的会计报告情况,因第三人XX公司并不清楚与被告XX公司的债权债务情况,且被告不承认现负有第三人债务。上述证据,无法证明被告XX公司与第三人XX公司间债权债务的构成、性质、是否到期等现实状态,故以上证据与本案无关联性,本院依法不予采纳(P3-4页)。以上认定,存在如下错误:

1、审计报告清楚反映出被上诉人与第三人之间的债权债务关系,与本案具有关联性。

(1)2008年审计报告《会计报表附件》部分第7页记载内容如下:

其他应付款期末余额中持有本公司5%以上股权的股东的款项为15476007.85元。

关联方名称金额备注

四川XX精细化工有限公司15476007.85往来款

“其他应付款”说明被上诉人对第三人负有债务,且截止2008年12月31日的金额为15476007.85元,债务性质属于往来款,而非涉及人身关系等不能行使代位权的债务。

(2)2009年审计报告《会计报表附件》部分第7页记载内容如下:

其他应付款期末余额中持有本公司5%以上股权的股东的款项为10455268.26元。

关联方名称金额备注

四川XX精细化工有限公司10455268.26往来款

“其他应付款”同样说明被上诉人对第三人负有债务,截止2009年12月31日金额为10455268.26元,债务性质属于往来款,而非涉及人身关系等不能行使代位权的债务。

两份《审计报告》之间能够相互印证,均证明被告欠第三人债务10000余万元,债务性质属于往来款,因此与本案具有密切的关联性。而原审法院错误地认定为与本案没有关联性而不予采纳,请贵院依法予以纠正。

2、第三人辩称不清楚与被上诉人的债权债务情况,被上诉人不承认现负有第三人债务,不能成为否定审计报告的理由。

(1)第三人称不清楚与被告的债权债务,与事实不符。

被上诉人是受第三人绝对控股的子公司,第三人对被上诉人持股比例为75%,且两公司均是由向*富担任法定代表人。第三人2009年度《审计报告》也是将被上诉人财务报告已纳入第三人的报表进行合并了的(详见《会计报表附注》第9页文字说明),因此第三人对被上诉人所欠债务是一清二楚,“不清楚”只是托词而已。

(2)上诉人所举《审计报告》属于书面证据,且有被上诉人、第三人、审计单位、工商档案部门盖章,其真实性不容置疑。被告口头上的不清楚、不承认,不能否定《审计报告》的证明力。

二、《审计报告》已经证明被上诉人欠第三人债务性质属于往来款,不属于不能行使代位权的特殊债务,截止2009年12月31日债务金额为10455268.26元。

三、被上诉人欠第三人债务已经到期。

1、被上诉人2009年度《审计报告》的资产负债表中“其他应付款”是放在“流动负债”一项下的(详见《资产负债表》流动负债部分)。

2、被上诉人的长期负债为空白,负责合计与流动负债合计金额一致(25429771.24元),因此被上诉人的长期负债应为0元。(详见《资产负债表》长期负债部分)。

3、《会计准则》第36条规定:流动负债是指将在一年或者超过一年的一个营业周期内偿还的债务。第37条规定:长期负债是指偿还期在一年或者超过一年的一个营业周期以上的债务。

4、鉴于被上诉人的对外负债全部为流动负债,而《审计报告》的截止日期是2009年12月31日,因此流动负债的最晚到期日期应为2010年12月31日。由此可见,被上诉人2009年《审计报告》证明被上诉人欠第三人债务已经到期。

四、原审判决审理程序存在不规范之处。

1、两次庭审中被上诉人和第三人均没有提出“债务尚未到期”的抗辩事由。原审法院既没有对此进行调查,也没有要求双方对此进行说明或举证。原审法院不能以一个未经调查、举证和辩论的理由驳回原告的诉讼请求。

2、原审法院为本案曾四次通知原告开庭,上诉人每次如期到庭,两次都因被上诉人和第三人缺席,不能如期开庭,进而一再改定开庭时间。

开庭审理中,在已有证据证明被告和第三人持有证据却拒不提供的情况下,原审法院不是责令被告和第三人提交证据,相反却无限度地要求上诉人承担举证责任。原审法院是在对被上诉人和第三人作无原则的妥协、让步和倾斜,判决结果有失公正。

五、原审判决举证责任分配不当,导致判决结果错误。

1、上诉人已经举出《审计报告》证明被上诉人欠第三人1000余万元债务,且性质属于往来款,期限也已到期。被上诉人和第三人对此不予认可,原审法院应当责令被上诉人和第三人提供反驳证据,以推翻《审计报告》。然而,原审法院却无理要求上诉人继续提供被上诉人和第三人存在债权债务的原始凭证。此项举证责任分配明显违反法律规定。

2、《民事诉讼证据规定》第75条“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供,如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人,可以推定该主张成立。”

被上诉人与第三人之间的债权、债务是否到期的凭证,当然是由被上诉人和第三人自已保管的。被上诉人和第三人有条件、也有能力提供证据推翻《审计报告》,然而被上诉人和第三人均拒不提供上述证据,因此,应当作出对其不利的推定,即应当认定《审计报告》证明的事实成立。

综上所述,被上诉人的《审计报告》证明截止2009年12月31日被上诉人欠第三人债务10455268.26元,该债务性质属于往来款,而非不能行使代位权的特殊款项,且上述债务最晚已于2010年12月31日到期。

另外,原审法院举证责任分配不当,在有证据证明被告和第三人持有证据的情况下,不责令被上诉人和第三人提交证据,却将举证责任分配给上诉人,由此造成判决结果错误,请贵院查明案件事实后依法改判。

此致

成都市中级人民法院

上诉人:成都惠某某物资有限责任公司

年月日

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    民事起诉状是我国《民事诉讼法》对民事诉讼的基本要求,是民事原告为维护自身的民事权益,认为自己的合法权益受到侵害或者与他人发生争议时,依据事实和法律,请求依法裁判的诉讼文书,也是最常用的法律文书之一。房产继承起诉状应具备以下内容:(1)标题。须注明为《民事起诉状》。(2)当事人的自然情况。即原告和被告的基本情况,(3)诉讼请求。要写明请求法院解决什么问题,提出明确的具体要求。如有多项要求的,可以分项表述。(4)事实与理由。提出诉讼请求后,就要为其请求提供充足的依据。首先是摆事实。要把双方当事人的法律关系,发生纠纷的原因,经过和现状,特别是双方争议的焦点,实事求是地写清楚。讲道理是要进行分析,明确责任,并援引有关法律和政策、规定。(5)受诉法院。根据法院管辖、民事起诉状要写明受诉法院。(6)落款。末尾要有原告姓名的签名,或盖章以及民事起诉状的递交时间。(7)附件。须说明本诉状副本份数、证据份数
    2023-03-10
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  • 诉讼权和代位诉讼权
    有限责任公司
    董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定,损害股东利益的,股东可以向人民法院提起诉讼。公司权益受到侵害时,公司可以提起诉讼。而在某些特定情况下,公司却不会或者不可能提起诉讼,比如公司董事、监事、高级管理人员侵害公司权益时,由于他们直接控制着公司,不可能代表公司提起诉讼。公司权益受到侵害,最终损害的是股东权益,因此,法律赋予股东在特定情形下,经过一定的程序,以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。公司法规定,公司董事、高级管理人员侵害公司权益时,股东可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼;监事侵害公司权益时,股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。前述监事会、监事或者董事会、执行董事收到股东书面请求后拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损
    2023-06-09
    329人看过
  • 保险公司代位求偿权纠纷的民事诉讼状怎么写?
    一、保险公司代位求偿权纠纷的民事诉讼状怎么写(一)文头。一般写“民事起诉书”或“民事起诉状”。(二)列明诉讼主体。原告和被告是基本的诉讼主体。有第三人的,还要列明第三人。自然人诉讼主体的,要按照“姓名,性别,民族,出生年月日,职业,住址,身份证号、联系方式”的顺序写明。其中姓名、性别、出生年月日(确实不清楚的可以写个大概年龄)住址、联系方式5项是必须有的。单位诉讼主体的,要写明单位名称、法定代表人、住址(住所地)联系方式,最好能附有其营业执照的复印件。(三)诉讼请求。诉讼请求要用序号分开,每条按照“请求依法判令XXXXX;”的格式来写。另外,现在有的法院要求诉状还要列明案由。但案由不是必须有的部分。(四)事实与理由。即先说明事实(比如受到侵害),再说明要求赔偿的理由(实体法的规定)和提起诉讼(程序法的规定)的理由。实践中为了简便,有些简单的案件也可以不详细列明理由,只写“依法应承担责任”、
    2022-04-21
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#合同履行
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    #代位权
    词条

    代位权是指债务人对第三人享有到期债权,但是由于债务人怠于行使其债权,而危及债权人的利益时,债权人有权以自己的名义向法院或仲裁机关向第三人提起诉讼,请求其偿还债务人之债。... 更多>

    #代位权
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    • 民事诉讼代位继承起诉状范本怎么写
      甘肃在线咨询 2022-10-10
      你是要求继承祖父母辈的遗产,而要起诉是吗如果是这样的话,你直接写起诉书就行,不用加上什么代位继承。题目是民事起诉书,第一段写原告,姓名,身份证号,住址,第二段写被告,姓名,身份证号,住址,第三段写诉讼请求,就是你想要什么东西,第四段写事实与理由,就是陈述一些你们之间的纠纷,写点证据,最后写上时间就行了啊。
    • 涉及到了书写代位权诉讼起诉状,其具体的内容是什么?
      天津在线咨询 2022-07-26
      原告:(债权人身份信息)地址:被告:(次债务人身份信息)地址: 第三人:(债务人身份信息)现住址:案由:借款合同纠纷代位权诉讼诉讼请求: 1、请求依法判决被告向原告履行代位清偿义务,向原告支付借款本金人民币元和利息元。 2、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由:(写明原告享有合法债权,债务人怠于行使债权的情况)原告认为,原告对第三人的债权合法有据,应受法律保护。由于第三人怠于行使其对被告的到期
    • 牡丹江代写民事诉讼起诉状代写费多少?
      北京在线咨询 2022-10-15
      1、律师服务收费可以根据不同的服务内容,采取计件收费、按标的额比例收费和计时收费等方式。 2、法律文书项目包括:代为撰写、修改、审查法律文书,根据法律文书的性质、难易程度、工作所需耗费时间等因素,每份文书在600-2000元之间协商收费。律师事务所向委托人收取律师服务费,应当向委托人出具合法票据。律师事务所在提供法律服务过程中代委托人支付的诉讼费、仲裁费、鉴定费、公证费和查档费,不属于律师服务费,
    • 起诉状诉讼请求怎么写
      吉林省在线咨询 2024-05-15
      起诉状诉讼请求的内容如下:1、标题:写明民事起诉状;2、原告、被告和第三人的身份信息;3、诉讼请求:要写明具体的诉讼要求与目的,如离婚案件要写明对子女抚养、财产分割和住房安排的意见等;4、事实与理由:“事实”是指被告侵犯原告权益的行为过程,同时应列出相应的证据;5、尾部:写明受诉人民法院名称;具状人(起诉人)签名(盖章),起诉人是法人的,要写明法人名称及法定代表人姓名。
    • 行政诉讼起诉状的范文,行政诉讼起诉状怎么写
      新疆在线咨询 2021-11-21
      行政诉讼是指公民、法人或者其他组织认为行使国家行政权的机关、组织及其工作人员实施的具体行政行为,侵犯其合法权利,依法向人民法院提起诉讼。在当事人和其他诉讼参与人的参与下,人民法院,依法审查被诉的具体行政行为并作出判决,解决行政争议的制度。行政诉讼诉状应当明确原被告双方的基本信息、诉讼请求、事实和理由,最后签字,签署日期。同时,公民、法人或者其他组织提起诉讼时,应当提交以下起诉材料:(一)原告身份证