审判长、人民陪审员：

广东JH所接受被告人XXP的丈夫LX委托，并征得其本人同意，指派我担任XXP的一审辩护人，依法履行辩护职责。通过多次阅卷、会见被告人、调查及参加今天的庭审，现提出以下辩护意见，请法庭能予以慎重考虑：

一、被告单位及被告人XXP的行为不具有受贿罪的主观故意，不符合单位受贿罪的主观构成要件

根据我国法律规定，受贿罪属于渎职罪的范畴，其犯罪的构成，在行为人的主观要件中，必须具有犯罪的直接故意，即明知自己的行为必然产生侵犯国家机关、企事业单位、人民团体的正常活动和声誉的危害活动，并且具有非法占有财物的目的，但为了非法获取他人的贿赂而希望和追求这种危害结果的发生。

从本案的具体情况来看，被告单位和被告人XXP的行为所发生的社会背景和经济环境较为特殊：即在经济体制改革以后，实行市场经济，国家开始赋予企、事业单位更大的自主权，在一定程度上使其具有自负盈亏的性质。在这种情况下，企、事业单位，甚至国家机关和有关团体也摆脱了以往完全吃大锅饭的状况，实行财政包干。除基本经费由国家拨款以外，往往还需要自筹资金，尤其在本单位工作人员福利待遇的改善等方面，在很大程度上依赖于单位的创收。

事实上也是这种情况：在＊＊区教育系统，承包学校基建工程的建设单位在工程竣工后，都有捐助学校办学经费，在经济上支持教育事业的惯例。这是普遍存在的事实，并不是被告单位一家和作为被告单位负责人的XXP一人率先而为之，但实际又并没有因此发生其他学校和学校负责人因为接受捐款而被追究刑事责任的情况。

严格地来讲，这些特殊社会经济背景下的行为，也是社会利益调整的必然产物。此类行为究竟是非法还是合法，是有害还是有利，无论从理论上、政策上、思想上，都无法确认它的社会危害性。很显然，被告单位和被告人XXP在主观上，不但不具有危害国家单位正常活动和声誉的故意，他们认为其行为是有利于作为国家教育单位事业发展的。

众所周知，受贿与行贿两种行为是相辅相成的，没有行贿就谈不上受贿。公诉人指控的被告单位广州市＊＊单位接受的所谓＊＊万元“贿赂”，是由承包单位广州市FJ有限公司（以下简称“GF公司”），通过正当的公司财务程序捐赠给市＊＊单位的（见GF公司200＊年＊月＊＊日出具的“捐赠书”）。既然“行贿”的行为不违法，那么认定“受贿”行为构成犯罪在法理上就不能成立。联系本案的实际情况来看，公诉机关也并未追究承包人GF公司的刑事责任，说明公诉机关对承包人的捐赠行为是否构成犯罪，尚不能确定，而单方面追究接受捐赠的另一方当事人的刑事责任，其法律依据何在呢？

二、被告单位和被告人XXP在客观方面不具有为承包单位谋取利益的权利和职能，其行为与承包单位是否能取得工程款的利益不具有因果关系

根据我国刑法对“单位受贿罪”的规定，行为人必须有“为他人谋取利益”的行为，才能构成“单位受贿罪”。

以上情况说明，公诉机关指控被告单位和被告人有“为他人谋取利益”的犯罪行为，是没有任何事实和法律依据的。

三、被告人XXP和被告单位的行为，没有社会危害性，不构成我国刑法规定的犯罪

从接受捐赠的性质来看，被告单位、被告人及捐赠单位的行为，都不存在违法动用国有资产的问题。从资金取得的方式来看，捐赠行为本身是合法的，被告单位接受捐赠的行为也是合法的，没有侵犯他人合法利益。

从款项的用途来看，不论是用于为全单位工作人员开通手机局域网、在单位大门口树立雕塑，还是用于购买单位交通工具，其行为都有益于＊＊公益事业，不仅没有社会危害性，反而有利于基础＊＊事业的发展。

四、被告人XXP几年来所经历的种种遭遇，具有复杂的社会背景和政治影响，不能简单地以本案其他被告人的口供定性

本辩护人注意到，本案其他被告人在公诉机关的讯问笔录中，有夸大陈述之嫌，他们或是担心追究其刑事责任而夸大事实，或是已涉嫌犯罪，为争取立功而做虚假陈述。不能单凭本案其他几个被告的口供，来确定被告人向晓萍在接受捐款过程中有为单位受贿的故意。

在今天的法庭上，我们不禁要反问在坐的公诉机关，收受30万元回扣行为的性质不属于受贿，难道接受＊＊万元的捐款就构成犯罪了吗？退一步来讲，既然同样是用于单位开支而没有列入财务帐目，为什么前者仅仅是“违反财经纪律”，而后者却是触犯刑罚的犯罪行为呢？前者仅受到行政警告处分的轻微行政处分，而后者却要为此承担严厉的刑事责任呢？

裁判一个人是否有罪，不应当考虑被告人与本案无关的其他行为。虽然被告单位和被告人的行为，确实属于违反财经纪律的性质，但在庄严的法庭上，判决一个人或一个单位是否有罪，只有一个标准，那就是《中华人民共和国刑法》的严格规定。被告单位和被告人，在财经纪律和制度范畴的衡量中，是不称职和不合格的，但行政法规及规章不等于法律，违反财经纪律绝对不能等同于触犯刑法，不能因为被告人的特殊身份而认定其行为就是犯罪。

审判长、审判员，由于本案事实及其社会、政治影响的特殊性，在社会上引起了较大的负面影响，辩护人希望法院能够全面、客观、公正地对被告单位和被告人的行为进行审查，依据事实和现行法律，作出公正的判决！

谢谢！

辩护人：

最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释第四十三条